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論國際私法的形式正義與實質(zhì)正義徐冬根

[內(nèi)容摘要] 中國國際私法的重構(gòu)必須貫徹國際私法的價值,國際私法的

價值是國際私法所追求的基本目標(biāo)。正義是國際私法所追求的重要價值之一。形式正義是傳統(tǒng)國際私法的價值內(nèi)核,實質(zhì)正義是現(xiàn)代國際私法法律選擇方法的最根本的價值取向。從形式正義向?qū)嵸|(zhì)正義的嬗變是當(dāng)代國際私法發(fā)展的基本趨勢。實質(zhì)正義在當(dāng)代國際私法中具體體現(xiàn)為以社會或政府利益作為法律選擇的導(dǎo)向和以/有利原則0為指導(dǎo),賦予法官以法律適用選擇權(quán)。

[關(guān)鍵詞] 國際私法 價值 正義

我國國際私法學(xué)從20世紀(jì)80年代開始至今的二十多年期間的一個重大缺失就在于對國際私法的價值研究的重視程度還不夠。當(dāng)然,近年來我們可喜地看到,一些學(xué)者開始研究和探討國際私法的法哲學(xué)和價值問題,并已經(jīng)取得可觀的研究成果,其主要表現(xiàn)形式為學(xué)術(shù)論文,¹但也出現(xiàn)了在國際私法著作中設(shè)專章對國際私法的法哲學(xué)和價值問題進行系統(tǒng)研

º究的范例。由沈娟所著的5沖突法及其價值導(dǎo)向6一書,可以說是我國國際私法學(xué)界第一

»部專門研究國際私法價值問題的專著。但是總體上來說,這種狀況與國際私法以及國際

私法學(xué)的發(fā)展相比還是遠遠不夠的。鑒于學(xué)說在國際私法上的重要性,¼法學(xué)家應(yīng)該重視¹這方面的研究成果主要有呂巖峰:5論國際私法立法的價值取向6,載5吉林大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報61996年第5期;李雙元、李新天:5當(dāng)代國際社會法律趨同化的哲學(xué)思考6,載5武漢大學(xué)學(xué)報6(哲學(xué)社會科學(xué)版)1998年第3期;宋連斌:5芻議國際商事仲裁的價值取向6,載韓德培等主編:5中國國際私法與比較法年刊6(第3卷),法律出版社2000年版;肖永平、譚岳奇:5西方法哲學(xué)思潮與國際私法理論流變6,載5政法論壇62001年第1期;姜茹嬌、王嬌鶯:5論國際私法中法律選擇方法的價值追求6,載5比較法研究62002年第3期;徐冬根:5論歐美國際私法典的不同進路及其法哲學(xué)思想6,載5河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報62004年第3期;以及許軍珂:5論法典是國際私法形式價值的最佳載體6,載5北京政法職業(yè)學(xué)院學(xué)報62005年第1期,等等。

º如肖永平教授所著的5肖永平論沖突法6中,其第10專題為/西方法哲學(xué)思潮與國際私法理論流變0。該專題對自然法理論、分析實證主義法學(xué)和法社會學(xué)理論對國際私法中發(fā)展的影響作了系統(tǒng)的闡述。其21專題還就/價值取向與中國沖突法立法0進行了研究。參見肖永平:5肖永平論沖突法6,武漢大學(xué)出版社2002年版,第161、315頁。»該著作以價值作為國際私法的研究主線,對國際私法中的沖突法價值的起源、沖突法價值的實現(xiàn)、沖突法價值的學(xué)理研究、中西沖突法價值觀比較、沖突法價值導(dǎo)向等問題進行了系統(tǒng)的研究,表明了我國國際私法學(xué)界對價值的研究和重視程度又上升到一個新的高度。參見沈娟:5沖突法的價值導(dǎo)向6,中國政法大學(xué)出版社2002年版。¼劉繼勇:5試析學(xué)說在國際私法中的作用6,載5遼寧工程技術(shù)大學(xué)學(xué)報6(社會科學(xué)版)2004年第2期。

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