俄羅斯國際私法沖突規(guī)范簡述
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俄羅斯國際私法沖突規(guī)范簡述
王曉玲
? 2011-03-09 14:30:02 來源:《俄羅斯中亞東歐研究》2007年第3期
(內(nèi)容提要) 俄羅斯國際私法沖突規(guī)范立法采取分散立法式,即將沖突規(guī)范分散地規(guī)定在1996年3月1日生效的《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》、2002年3月1日生效的《俄羅斯聯(lián)邦民法典Ⅲ》等法律文件中。本文從俄羅斯國際私法沖突規(guī)范形式上的新發(fā)展出發(fā),就“居住地是俄羅斯國際私法沖突規(guī)范的連接點(diǎn)”、“法人國籍國法是法人屬人法的內(nèi)核”、“法律行為構(gòu)成涉外之債沖突規(guī)范立法的‘緯線”、“涉外性三標(biāo)志理論被賦予鮮明的實(shí)踐價(jià)值”以及“反思俄羅斯國際私法沖突規(guī)范立法”五個(gè)層面,著重評(píng)述了俄羅斯國際私法沖突規(guī)范實(shí)質(zhì)上的新發(fā)展,以期為中國國際私法立法提供一些借鑒。
(關(guān)鍵詞) 俄羅斯 國際私法 沖突規(guī)范 涉外性三標(biāo)志理論
(作者簡介) 王曉玲,1964年生,武漢大學(xué)國際法研究所在職博士生、黑龍江大學(xué)法學(xué)院副教授 (哈爾濱 150080)
俄羅斯國際私法沖突規(guī)范立法采取分散立法式,即將沖突規(guī)范分散地規(guī)定在1996年3月1日生效的《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》、2002年3月1日生效的《俄羅斯聯(lián)邦民法典Ⅲ》等法律文件中。與1991年3月31日頒布、1992年8月3日生效的《蘇聯(lián)和各加盟共和國民事立法綱要》相比,俄羅斯國際私法沖突規(guī)范的形式和內(nèi)容方面都有新的發(fā)展。
一 俄羅斯國際私法沖突規(guī)范形式上的不斷發(fā)展
俄羅斯國際私法沖突規(guī)范在立法形式上的發(fā)展主要表現(xiàn)是,在總則部分和分則部分增加了新條款。其中,總則部分增加的條款有:識(shí)別;區(qū)際沖突法;互惠;反致;強(qiáng)行性規(guī)范的適用;自然人的屬人法律;自然人姓名權(quán)準(zhǔn)據(jù)法;監(jiān)護(hù)和保護(hù)準(zhǔn)據(jù)法;自然人從事經(jīng)營活動(dòng)可行性準(zhǔn)據(jù)法;不構(gòu)成法人的外國組織的屬人法律;國家參與含有涉外因素的民事法(律)的關(guān)系。分則部分增加的條款有:物權(quán)產(chǎn)生和終止的準(zhǔn)據(jù)法;船舶和宇宙飛行器物權(quán)的準(zhǔn)據(jù)法;消費(fèi)者合同準(zhǔn)據(jù)法;不動(dòng)產(chǎn)合同準(zhǔn)據(jù)法;合同準(zhǔn)據(jù)法效力范圍;債權(quán)轉(zhuǎn)讓準(zhǔn)據(jù)法;單方法律行為準(zhǔn)據(jù)法;利息支付關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法;因商品、工作或服務(wù)的缺陷而造成損害責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法以及不正當(dāng)競爭之債的準(zhǔn)據(jù)法。
二 俄羅斯國際私法沖突規(guī)范實(shí)質(zhì)上的新發(fā)展
明確了居住地(место жительства/placeofresidence)是俄羅斯國際私法沖突規(guī)范的連接點(diǎn)
在M.M.博古斯拉夫斯基介紹的“福果”案中,先后使用了如下三種與“居住地”相關(guān)的俄文表述;домицилий(происхождение),譯為“住所(原始或出生住所)”,對(duì)應(yīng)的英文表述是:domicilOforigin(原始或出生住所);место жительства住所;место жительства居住地。上述三種俄文表述的語境分別為:“依據(jù)法國沖突法對(duì)于動(dòng)產(chǎn)繼承應(yīng)適用被繼承人‘原始或出生住所’法律”;“他(福果)在巴伐利亞保留了自己的住所??”;“依據(jù)巴伐利亞法,對(duì)于動(dòng)產(chǎn)繼承應(yīng)適用住所國家立法(令),但是其含義是事實(shí)上的居住地,換句話說,應(yīng)當(dāng)適用法國法”。因此,居住地(место жительства)不應(yīng)等同于居所(место жительства)。
可見,在俄文中住所的專用詞是домицил或место жительства[1]。
事實(shí)上,根據(jù)1999年1月1日起生效的《俄羅斯聯(lián)邦稅法典工》第11條第2款規(guī)定,自然人的居住地即是指自然人經(jīng);蛑饕幼〉牡胤健
有鑒于此,在《俄羅斯聯(lián)邦民法典Ⅲ》第6編“國際私法”中,“место жительства'宜譯為“居住地”。
место жительства/place Of residence譯為“居住地”要比譯為“住所”更為準(zhǔn)確的深層原因是:各國對(duì)于“居住地”的法律規(guī)定比較統(tǒng)一,而對(duì)于“住所”,英美法系與大陸法系的規(guī)定側(cè)重點(diǎn)各有不同,而且還存在“定居”之說。
(二)主張法人國籍國法是法人屬人法的內(nèi)核在俄羅斯國際私法中,談及法人的屬人法律是指法人的國籍法而未包括法人的住所地法。根據(jù)M.M.博古斯拉夫斯基的歸納,世界范圍內(nèi)賦予法人國籍的標(biāo)準(zhǔn)有以下幾個(gè)方面:1.合并標(biāo)準(zhǔn) 。 , 在英國、美國和其他英美法系國家中,對(duì)于確立法人“國民性”而言,占主導(dǎo)地位的標(biāo)準(zhǔn)是法人設(shè)立地,即法人創(chuàng)立和其章程批準(zhǔn)地國家的法。
英國法學(xué)家稱這種法律為合并法律。在這種情況下,如果法人是在英國設(shè)立并且其章程也是在那里登記的,就可以認(rèn)為這個(gè)法人是英國法人。
X.考克斯等學(xué)者的著作指出,無論歐盟成員國哪一個(gè)國家創(chuàng)立公司時(shí),在歐盟國家之間關(guān)系上均依照被稱之為歐洲公司法的規(guī)定,并考慮阿姆斯特丹條約
第48條和關(guān)于相互承認(rèn)公司的公約,采用公司設(shè)立地國家的法。
2.所在地標(biāo)準(zhǔn)西歐大陸法系國家采用確立法人的“國民性”的其他原則。其中,占主導(dǎo)地位的是法人所在地法律。法人所在地可理解為其管理中心所在地(經(jīng)理委員會(huì)、管理委員會(huì)等等),該原則主要是在法國、德國、奧地利、瑞士、波蘭、立陶宛、拉脫維亞、愛沙尼亞和西班牙等國家使用。
對(duì)于一系列歐洲國家的司法實(shí)踐而言,使用法人所在地標(biāo)準(zhǔn)的謹(jǐn)慎態(tài)度是很具特色的,因?yàn)閯?chuàng)設(shè)虛假的行政管理中心的諸多情況業(yè)已發(fā)生,帶有逃避稅收的目的以及其他理由,業(yè)務(wù)上的通信往來登記僅僅是其職能,而不是由公司指使的活動(dòng)。這些公司,由于在某個(gè)國家只有信箱,因而被稱之為通信公司
(Briefkastenfirmen)。
3.活動(dòng)地標(biāo)準(zhǔn)在國際私法著作中還有二種確定法人“國民性”的標(biāo)準(zhǔn)——活動(dòng)地(經(jīng)營中心)。這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)主要用于發(fā)展中國家的私法實(shí)踐中;顒(dòng)地通常是生產(chǎn)活動(dòng)固定地(管理委員會(huì)可能處在一個(gè)國家,而生產(chǎn)活動(dòng)則可能在另一個(gè)國家進(jìn)行)。基于此,1956年印度法律在關(guān)于公司的規(guī)定中針對(duì)外國公司特別作出補(bǔ)充說明,即依據(jù)外國法律設(shè)立的公司可以在印度作為“以印度為商業(yè)活動(dòng)進(jìn)行地的外國公司”而登記。
依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)組合對(duì)法人的“國民性”加以確定,也是一些國家頗具特色的做法。如,依據(jù)194'8年埃及民法典,外國法人的法(律)的地位依從于固定的和發(fā)揮作用的法人管理機(jī)關(guān)所在地所處國家的法律。依照2002年愛沙尼亞國際私法的規(guī)定,如果對(duì)法人的管理事實(shí)上是在愛沙尼亞進(jìn)行或其主要活動(dòng)是在愛沙尼亞進(jìn)行,那么對(duì)這樣的法人應(yīng)適用愛沙尼亞法(第14條)。
? 在一系列立法和司法實(shí)踐中,上述確定外國法人的“國民性”的標(biāo)準(zhǔn)在總體上遭到摒棄。理由是,這些標(biāo)準(zhǔn)依據(jù)的是形式上的特征,而依據(jù)這些形式.上的特征不能確定資本的真正國籍(принадлежность)。
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