本文關鍵詞：國際私法與世界貿易組織規(guī)則比較研究，，由筆耕文化傳播整理發(fā)布。

　　內容提要: 對世界貿易組織規(guī)則(以下簡稱WTO規(guī)則)的研究很多，但對國際私法與WTO規(guī)則關系比較的研究，則尚屬缺門，而且，還出現了世貿組織成立之后，國際私法的作用削弱了的意見;但實際上國際私法的作用反而更大了。本文論述國際私法與WTO規(guī)則的聯系與區(qū)別、效力比較、WTO規(guī)則能否在法院直接適用、國際私法在WTO規(guī)則促進下的新發(fā)展，并提出盡快完善我國國際私法立法，更好地實施WTO規(guī)則。

　　序言

　　有人統計，我國有關世界貿易組織(以下簡稱WTO)的著作總數約在3600本以上，是歐共體有關著作的6倍;單是有關WTO案例的著作就有5～6本;其中也有不少論著論述了 WTO規(guī)則發(fā)展國際法的情況;但對WTO規(guī)則發(fā)展了國際法中部門法之一的國際私法的文章，則為數不多。本文試圖從國際私法與WTO規(guī)則的關系進行某些對比研究，探討國際私法是如何在WTO規(guī)則的促進下進一步發(fā)揮作用和獲得新發(fā)展的。

　　一、國際私法與WTO規(guī)則的聯系與區(qū)別

　　國際私法和國際私法學，從萌芽、形成到現在，已分別將近1800年和700多年，而WTO規(guī)則即使從1947年《關稅和貿易總協定》開始，也不過50多年，兩者難以相提并論;但是“長江后浪推前浪”，新生的WTO規(guī)則不會不推動國際私法進一步向前發(fā)展，那就可以做一些對比研究了。

　　(一)國際私法與WTO規(guī)則的聯系

　　1.相同的基本原則：兩者有相同的基本原則，只是強弱不同，例如：國際主權原則、保護弱者利益原則(WTO規(guī)則照顧發(fā)展中國家)、協商調解原則等。

　　2.相同的外國人待遇制度：兩者有相同的外國人待遇制度，例如：國民待遇制度、最惠國待遇制度、不歧視待遇制度、報復措施等。

　　3.相似的管轄(調整或作用)領域：國際私法在廣泛的國際民商事領域中發(fā)揮基礎的作用，而WTO規(guī)則則在上述領域中發(fā)揮管理作用，因而兩者在國際貿易中發(fā)揮著并行不悖的調整作用。國際私法調整國際貿易中當事人權利義務關系，而WTO規(guī)則調整國際貿易領域中締約方之間是否違反該規(guī)則關系的問題。

　　4.兩者都是國際法中的一個部門法：國際私法早已公認為是國際法中的一個部門法，而WTO規(guī)則則屬于國際行政法性質的，是公法性的國際法中的部門法之一，因而兩者具有共同的“國際”屬性。不過前者的“國際”是指跨越一國范圍之意，后者則指不同締約方之間的意思，兩個國際有所不同，但都在國際貿易領域發(fā)揮作用。

　　5.兩者相互影響：WTO規(guī)則采用了國際私法早已使用的外國人待遇制度，WTO解決爭議機制中還運用了某些國際私法原理(如關于如何確定管轄權和法律適用的原理)，當然，WTO規(guī)則也促進了國際私法的某些新發(fā)展。

　　6.兩者有若干相同的規(guī)定：除上述所說的相同的基本原則、相同的外國人待遇制度外，《與貿易有關的知識產權協議》等都規(guī)定，締約方如何實施該“協議”，由各締約方自行根據本締約方情況，采取認為適當的立法或措施，這類似于除國際私法條約外的國際私法由各國自行制定。

　　(二)國際私法與WTO規(guī)則的區(qū)別

　　1.法律性質不同：盡管兩者之間同為國際法的一個部門法，但國際私法屬于私法性質，WTO規(guī)則屬于公法性質。

　　2.調整對象不同：國際私法調整的對象是國際民商事交往中貿易關系人之間的權利義務關系;而WTO規(guī)則調整的是締約方之間在貿易管理中是否違反該規(guī)則的問題。

　　3.法律主體不同：國際私法的主體是自然人、法人、國家和國際組織;WTO規(guī)則的主體是締約方，即國家或獨立的關稅區(qū)。

　　4.調整方法不同：國際私法調整的方法主要是通過沖突規(guī)范進行間接調整的方法;而WTO規(guī)則調整的方法是直接調整的方法。

　　5.爭議解決的途徑不同：發(fā)生爭議時，除了首先應協商解決外，國際私法爭議由法院或仲裁機構解決;而WTO規(guī)則爭議只能由締約方當事人向所屬締約國政府要求，由該締約方向WTO爭端解決機制申請裁決處理。

　　6.判決或裁決執(zhí)行方式不同：國際私法案件的判決或仲裁裁決，由敗訴方自行執(zhí)行，敗訴方不執(zhí)行時，由勝訴方向有管轄權的法院申請強制執(zhí)行，在國外執(zhí)行時，通過國際司法協助進行;WTO規(guī)則爭議，在經爭議機制裁決后，由敗訴的締約方自動執(zhí)行，敗訴締約方不執(zhí)行時，勝訴締約方可采取相應的報復措施。

　　7.兩者的淵源不同：國際私法的淵源有國內立法、判例法國家的國際私法判例和專門的或有關的國際條約和國際慣例;WTO規(guī)則的淵源為WTO的全部條約群和解決爭議機制的專家小組的有關解釋。

　　二、國際私法和WTO規(guī)則的效力比較及WTO規(guī)則能否直接適用問題

　　對兩者的效力和WTO規(guī)則能否在法院直接適用的問題，社會上存在著不同的看法。筆者在這里也談一下個人觀點。

　　(一)國際私法和WTO規(guī)則效力的比較

　　兩者的效力誰高于誰或者是并行的，這應取決于對國際私法性質的定位：即國際私法屬于國際法的一個部門法還是國內法的一個部門法，結果將會不同。

　　1.國際私法作為國際法的一個部門法時兩者效力的比較：

　　既然國際私法和WTO規(guī)則都是國際法的一個部門法，則兩者的效力應是平行的或并行的。兩者各有法律關系的主體、調整的領域(關系)、調整的方法，它們相互合作，相互起著平行和協調的作用。這種看法應是正確的，一般認為，兩者都是國際法的部門法。國際私法屬于國際法中的私法，WTO規(guī)則屬于國際法中公法性質的國際貿易法。

　　2.國際私法作為國內法性質時兩者效力的比較：

　　既然國際私法屬于國內法，而作為國際條約群體的WTO規(guī)則對國內法而言，其效力只低于憲法而高于其他國內法，當然也高于作為國內法之一的國際私法了。不過，盡管有不同主張，目前，無論國內外，一般認為國際私法是或基本是國際法性質。我國教學和科研都把國際私法作為國際法的一個部門法。

　　(二)WTO規(guī)則能否在締約方法院直接適用問題

　　作為國際法的部門法的國際私法，法院是要適用的;但作為行政法性質的公法性條約群體的WTO規(guī)則，則不能在締約方法院直接適用。原因是WTO規(guī)則不具備下列條件：1.WTO規(guī)則只調整締約方之間是否違反了WTO規(guī)則的問題，而不調整國際貿易交往中當事人間的權利義務關系。2.在法院中可以直接適用的只限于該國法律規(guī)定或條約本身規(guī)定領域的國際民商事條約。

　　三、國際私法在WTO規(guī)則促進下的新發(fā)展

　　(一)時國際私法基本問題的發(fā)展

　　1.促進國際私法理論和實踐的發(fā)展：WTO對締約方政府從政策、法律和措施上要求協調一致，又從貨物貿易延伸到服務貿易、與貿易有關的投資措施、與貿易有關的知識產權以及金融、電信、電子商務等。在這些領域，在原來的國際私法理論與實踐中，除了涉及投資和知識產權外，其他的沒有涉及，現在不能不從理論上考察政策導向和國際私法在這些新領域的作用了。

　　2.促進新的國際民商事關系的產生：過去有第三產業(yè)的概念，但很少提到國際服務貿易，更沒有國際服務貿易的分類及其內容。WTO規(guī)則發(fā)展了國際民商事關系。

　　(二)對國際私法上連接點和法律適用部分的發(fā)展

　　1.促進新的連接點的出現：WTO規(guī)則提出了不少新的概念，可以作為新的連接點。例如，跨境交付、境外消費、商業(yè)存在、自然人流動、貨物原產地以及原來已有的反傾銷地等，這些名詞概念，都有其所在地，可作為連接點考慮。

　　2.促進新的沖突規(guī)范的產生：隨著新的國際民商事關系和連接點的出現，理所應當的也必然會促進新的沖突規(guī)范的產生。例如，貨物原產地證明適用貨物原產地法。我國合同法律制度已對數據庫的法律適用作出了規(guī)定。服務、貿易中的跨境交付等將會出現“跨境交付”適用合同締結地法或跨境交付地法等沖突規(guī)范。

　　(三)對國際私法上如何確定司法管轄權的新發(fā)展

　　WTO爭議解決機制運用了國際私法上確定管轄權的原理，反過來它的做法也促進了國際私法上確定管轄權新的聯系因素。

　　1.區(qū)分“公”與“私”或“國際法”和“國內法”爭議：前者屬于WTO爭議解決機制管轄，后者屬締約方法院管轄，也就是處理爭議機制不受理屬于國內的、私的問題。

　　2.必須有文字規(guī)定為基礎確定管轄權：行使管轄權不能憑口頭或想當然，必須有文字規(guī)定。

　　3.以“有利于WTO爭端解決機制管轄方式”決定管轄權的原則，對國際法也有一定影響。

　　4.考慮多方因素又要避免其他成員的影響：在確定管轄權時，既要考慮各方面因素，又要避免各種干擾，避免作出互相矛盾的結論和浪費資源。

　　5.考慮締約方國內措施的合法性：國際私法在考慮管轄權的確定時，要避免“一事兩訴”、“一事再理”，但也要考慮對方措施的合法性，而不是盲從。

　　四、完善我國國際私法立法更好實施WTO規(guī)則

　　從以上的對比分析中可知，國際私法與WTO規(guī)則的關系是非常密切的，而就我國國際私法不完善的立法及其與WTO規(guī)則協調的情況來看，還存在著相當的差距。為了更好地實施WTO規(guī)則，保護我國國家和人民的利益、發(fā)展我國企業(yè)，有必要盡快完善我國國際私法立法。

　　(一)完善我國國際私法立法的迫切性及其已經具備的條件

　　1.完善我國國際私法立法的迫切性

　　我國實踐中迫切需要：(1)業(yè)務部門的要求和社會上的呼吁。筆者曾經與天津某單位的同志進行過交流。他們認為，不重視對國際私法的教學、研究和立法工作，是對國家和人民的犯罪。并拿出了20多個需要國際私法的案卷作證明。某部門曾提議參加海牙關于國際貨物銷售合同法律適用方面的公約和《聯合國國際貨物銷售合同公約》(后來參加了后者，該公約已于1988年1月1日起正式生效)，以解決沒有國際私法立法的燃眉之急。某法院遇到一個產品責任案，因我國既無有關的實體法又無國際私法，感到非常為難。燃氣熱水器技術缺陷害死了15歲的獨生女，但只能得到1萬元人民幣左右的補償金。法院人員何以安心，受害人父母痛哭說，我們的立法者在干什么?(2)國家主權原則的需要。由于不懂法律，實踐當中，糾紛解決部門違反了國際私法，損害了國家司法主權，還認為自己做得對。如曾有外國僑民間因債務糾紛，請求幫助解決。我國有關人員居然叫他去自己領事館解決處理，把領事裁判權奉送給人家;某部門把未經我國法院承認的外國法院離婚判決作為依據，允許當事人登記與另一女子結婚，這既損害了我國司法主權，又損害了原配夫人的利益，而承辦人員反而認為自己做得對。以上這些都說明，盡管我國在140多個法律文件中有各類國際私法規(guī)范520多條規(guī)定，但零散、重復、遺漏。這種遺漏不全、分散立法的做法，既損害了我國國家和人民的利益，也不符合WTO規(guī)則關于締約方完善立法的要求。

國際私法與世界貿易組織規(guī)則比較研究

關鍵詞: 國際私法/世界貿易組織/WTO規(guī)則/國際私法立法 內容提要: 對世界貿易組織規(guī)則(以下簡稱WTO規(guī)則)的研究很多，但對國際私法與WTO規(guī)則關系比較的研究，則尚屬缺門，而

　　2.完善我國國際私法立法的條件已經具備

　　這些條件表現在主、客觀方面。(1)主觀條件;表現在人才和經驗方面，我國已有一支高素質的老中青國際私法人才隊伍，并且已有50多年分散立法的經驗教訓。(2)客觀條件：從立法資料上講，50多年分散立法，我國已有520多條規(guī)定，只要加以編排整理就行;我國歷史上的和外國的立法文件，也可參考和借鑒;此外，民間團體和個人已先后提出了《中華人民共和國法律適用法》(草案)、《中華人民共和國國際私法示范法》，特別是后者可考慮作為立法基礎。

　　(二)更好地實施WTO規(guī)則

　　從國際私法角度看，更好地實施WTO規(guī)則就是要完善國際私法立法。國際私法和WTO規(guī)則協調，各司其職。具體做法是：(1)改變現在分散立法的模式，制定完善的統一的國際私法;(2)把現已起草的《民法》(草案)第九編拉出來，把只限于法律適用法的草案，予以補充、完善和擴充。一方面，把WTO規(guī)則延伸部分的內容予以與時俱進的創(chuàng)新性規(guī)定;另一方面，要把司法管轄權、程序和國際司法協助的內容加進去，使之成為名副其實的國際私法法典，與教學、科研部門一致。

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