發(fā)布時間：2017-11-17 20:24

  本文關(guān)鍵詞：對賭條款及效力淺析

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【摘要】：最近幾年，“對賭協(xié)議”（投融資雙方簽署的包含對賭條款的投融資協(xié)議通稱為對賭協(xié)議）作為很熱門甚至有些時髦的字眼頻頻出現(xiàn)在證券或投融資領(lǐng)域，最初在外資私募股權(quán)融資中能看到“對賭”的身影，后來作為在股權(quán)投資中廣泛運用的一種風(fēng)險防范工具（投資方將設(shè)計對賭條款作為一種管理成本很低的投資完成后控制目標企業(yè)的方法，并在其中考慮各種結(jié)果，再作附加條件予以限制，將自己的風(fēng)險降到最低）進入了中國內(nèi)地，并迅速被頻繁地運用于中國內(nèi)地的融資活動中。如今“對賭協(xié)議”不只被用在私募股權(quán)的投融資過程中，隨著我國證券業(yè)市場的大力發(fā)展，“對賭協(xié)議”在我國資本市場特別是企業(yè)IPO過程中頻頻看到其蹤影。國內(nèi)很多企業(yè)在擬首次公開發(fā)行股票（Initial Public Offerings以下簡稱“IPO”）前進行融資引入戰(zhàn)略投資者（一般為私募股權(quán)基金（PrivateEquity以下簡稱“PE”）時，暗地里（證監(jiān)會不允許擬上市企業(yè)在通過上會審核時有對賭協(xié)議存在1）簽署“對賭協(xié)議”，某些通過簽署“對賭協(xié)議”融資的公司在這之前準備上市的想法并不是很堅定，但是在簽署“對賭協(xié)議”后，為了遵守“對賭協(xié)議”的約定，決然地走上了漫長的公開上市發(fā)行股票的道路。 對賭協(xié)議，又叫價值調(diào)整協(xié)議(英文簡稱VAM: Valuation AdjustmentMechanism2)，，它實際上是一種帶有附加條件的價值評估方式的協(xié)議，是投資方（以下“投資人”、“投資機構(gòu)”皆同）與融資方（以下“融資企業(yè)”、“融資公司”、“被投資方”或“目標企業(yè)”皆同）在達成一致意見時，雙方對于未來可能發(fā)生的收益不確定情況的一種約定：如果出現(xiàn)某種約定的條件，投資方可以按照條款約定行使一種權(quán)利，當(dāng)然這肯定是用來補償因目標企業(yè)價值被高估造成的投資損失；相反，融資方可以按照條款約定行使另一種權(quán)利，用來補償被低估的企業(yè)價值損失。故而，對賭協(xié)議實際是包含了實質(zhì)上相當(dāng)于期權(quán)的一種轉(zhuǎn)化形式的條款內(nèi)容，也是一種對融資方管理層、公司原來的控股股東或者股東群體的變相激勵機制3和約束機制，對賭條款的本質(zhì)是鞭撻融資企業(yè)管理層、公司原來的控股股東或者股東群體在最短的時間內(nèi)完成以最少資本撬動最大營收的過程。對賭條款主要包括三要素4： 1、主體，即在投融資過程中簽署對賭協(xié)議的投融資雙方。 2、主要內(nèi)容，主要包括：企業(yè)經(jīng)營目標、財務(wù)指標、股票發(fā)行（或有）、補償內(nèi)容、管理層激勵等等。 3、對象，對賭條款一般以投資額、補償、股權(quán)、期權(quán)認購權(quán)、管理層的獎勵或經(jīng)營權(quán)等作為賭注。 通過“對賭協(xié)議”中對賭條款的層層設(shè)計，可以有效保護投資人的權(quán)益，包含了對賭條款的方案由于對于投資者有一種風(fēng)險控制上的安排，可以降低事先的價值評估要求，降低投資后的經(jīng)營控制權(quán)與管理權(quán)的爭議，有利于投資方及時決策，因而可以成為投資方設(shè)計的、融資方愿意接受的一種方案。 綜上，因未來可能發(fā)生的諸多不確定性，對賭條款的內(nèi)容設(shè)計源于對投資方的一種有力保護，也是對融資方管理層的激勵，宗旨是實現(xiàn)預(yù)先描繪的雙方共贏的美好結(jié)局。然而，在實際運用中，由于產(chǎn)品市場供求的原因、國家政策層面的調(diào)控因素、國際金融大環(huán)境的影響等等，一旦對賭條款約定的某種條件出現(xiàn)，就需要投融資雙方就權(quán)利義務(wù)重新作出安排。此時，在投資方依據(jù)對賭條款要求融資方履約時，雙方當(dāng)事人就約定的條件以及出現(xiàn)條件后的處理方案可能出現(xiàn)爭議，不利的一方可能拋出對賭條款的效力異議尋求自保，對賭條款的有效與否涉及投融資雙方的重大利益風(fēng)險問題。 因此，本文試就對賭條款及其效力進行初步法理分析和探討。本文主要分為四個部分： 第一章主要闡述各方簽署對賭協(xié)議設(shè)計對賭條款內(nèi)容的目的、對賭條款的特征及對賭條款產(chǎn)生的有利之處和存在的弊端，欲引起投融資方的重視，在實際操作中力圖揚長避短，發(fā)揮其獨特的激勵優(yōu)勢。 第二章主要分析對賭條款的實質(zhì)及列舉投融資過程中比較常見的類型。 第三章主要分析目前存在的各方就對賭條款的法律效力有效無效的主要觀點和質(zhì)疑，并主要就常見的幾類對賭條款的法律效力依據(jù)《合同法》等法律、法規(guī)中的關(guān)于合同效力的規(guī)定進行初步分析和探討。
【學(xué)位授予單位】：華東政法大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2013
【分類號】：D922.287;D923.6

【參考文獻】

中國期刊全文數(shù)據(jù)庫 前2條

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2 彭琦,岳喜偉;對我國企業(yè)融資結(jié)構(gòu)與間接融資模式發(fā)展的探討[J];財經(jīng)論叢(浙江財經(jīng)學(xué)院學(xué)報);2005年01期

本文編號：1197266