發(fā)布時間：2018-01-16 19:27

  本文關(guān)鍵詞：出資證明書應(yīng)當(dāng)載明　　

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律師詳解商業(yè)盡職調(diào)查的360個細(xì)節(jié)--第三部分 關(guān)于公司的出資（含增資、減資） 2014-12-27

律師詳解商業(yè)盡職調(diào)查的360個細(xì)節(jié)

——第三部分  關(guān)于公司的出資（含增資、減資）

 

商業(yè)律師作為資本市場的“守門人”和企業(yè)穩(wěn)健經(jīng)營的安全衛(wèi)士，應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)、恪盡職守，為投資人和并購方核實每一個交易細(xì)節(jié)、控制每一項法律風(fēng)險。律師盡職調(diào)查包括但不限于二十九大類360個細(xì)節(jié)，作為投資人和并購方，應(yīng)當(dāng)銘記于心、活學(xué)活用。

 

三、關(guān)于公司的出資(含增資、減資)

45.公司的出資形式不符合當(dāng)時有關(guān)法規(guī)的規(guī)定

【劉樹明詳解】

①《公司法》

第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

②《中華人民共和國公司登記管理條例》

股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。

46.公司的注冊資本未能按時繳清

【劉樹明詳解】

①《公司法》

第二十八條第二款 股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

②《公司法》司法解釋三

第六條  股份有限公司的認(rèn)股人未按期繳納所認(rèn)股份的股款，經(jīng)公司發(fā)起人催繳后在合理期間內(nèi)仍未繳納，公司發(fā)起人對該股份另行募集的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該募集行為有效。認(rèn)股人延期繳納股款給公司造成損失，公司請求該認(rèn)股人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

第一百零六條的規(guī)定予以認(rèn)定。

以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權(quán)的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應(yīng)當(dāng)采取拍賣或者變賣的方式處置其股權(quán)。

（一）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；

（二）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；

（三）出資人已履行關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；

（四）出資的股權(quán)已依法進行了價值評估。

股權(quán)出資不符合前款第（一）、（二）、（三）項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該出資人在指定的合理期間內(nèi)采取補正措施，以符合上述條件；逾期未補正的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未依法全面履行出資義務(wù)。

股權(quán)出資不符合本條第一款第（四）項的規(guī)定，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照本規(guī)定第九條的規(guī)定處理。

 47.非貨幣出資未能辦理過戶手續(xù)

【劉樹明詳解】

《公司法》司法解釋三

出資人以前款規(guī)定的財產(chǎn)出資，已經(jīng)辦理權(quán)屬變更手續(xù)但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應(yīng)股東權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。

48.股東以未評估的部分資產(chǎn)出資

【劉樹明詳解】

①《公司法》

第二十七條 股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

②《公司法》司法解釋三

49.關(guān)于股東虛假出資

【劉樹明詳解】

①《公司法》

第一百九十九條 違反本法規(guī)定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對虛報注冊資本的公司，，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實的公司，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。

第二百條 公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

②《公司法》司法解釋三

公司債權(quán)人請求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。

股東在公司設(shè)立時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

股東在公司增資時未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請求未盡公司法第一百四十八條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；董事、高級管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。

50.關(guān)于以自身資產(chǎn)評估出資

【劉樹明詳解】

51.股東抽逃注冊資本

【劉樹明詳解】

①《公司法》

第二百零一條 公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。

②《公司法》司法解釋三

公司債權(quán)人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院不予支持。

52.非貨幣資產(chǎn)的出資比例不符合當(dāng)時有效的法律規(guī)定

【劉樹明詳解】

舊《公司法》

第二十七條第三款　全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十。

新《公司法》已經(jīng)取消了這個限制。

53.關(guān)于以實物出資使用假發(fā)票

【劉樹明詳解】

54.評估增值過大

【劉樹明詳解】

現(xiàn)實資產(chǎn)評估中，增值過大易導(dǎo)致資本不實。

55.關(guān)于以劃撥土地出資

【劉樹明詳解】

第四十三條　劃撥土地使用權(quán)是指土地使用者通過各種方式依法無償取得的土地使用權(quán)。

前款土地使用者應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國城鎮(zhèn)土地使用稅暫行條例》的規(guī)定繳納土地使用稅。

第四十四條　劃撥土地使用權(quán)，除本條例第四十五條規(guī)定的情況外，不得轉(zhuǎn)讓、出租、抵押。

第四十五條　符合下列條件的，經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門和房產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)，其劃撥土地使用權(quán)和地上建筑物，其他附著物所有權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押：

（一）土地使用者為公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織和個人；

（二）領(lǐng)有國有土地使用證；

（三）具有地上建筑物、其他附著物合法的產(chǎn)權(quán)證明；

（四）依照本條例第二章的規(guī)定簽訂土地使用權(quán)出讓合同，向當(dāng)?shù)厥�、縣人民政府補交土地使用權(quán)出讓金或者以轉(zhuǎn)讓、出租、抵押所獲收益抵交土地使用權(quán)出讓金。

轉(zhuǎn)讓、出租、抵押前款劃撥土地使用權(quán)的，分別依照本條例第三章、第四章和第五章的規(guī)定辦理。

第四十六條　對未經(jīng)批準(zhǔn)擅自轉(zhuǎn)讓、出租、抵押劃撥土地使用權(quán)的單位和個人，市、縣人民政府土地管理部門應(yīng)當(dāng)沒收其非法收入，并根據(jù)情節(jié)處以罰款。

第四十七條　無償取得劃撥土地使用權(quán)的土地使用者，因遷移、解散、撤銷、破產(chǎn)或者其他原因而停止使用土地的，市、縣人民政府應(yīng)當(dāng)無償收回其劃撥土地使用權(quán)，并可依照本條例的規(guī)定予以出讓。

對劃撥土地使用權(quán)，市、縣人民政府根據(jù)城市建設(shè)發(fā)展需要和城市規(guī)劃的要求，可以無償收回，并可依照本條例的規(guī)定予以出讓。

無償收回劃撥土地使用權(quán)時，對其地上建筑物、其他附著物，市、縣人民政府應(yīng)當(dāng)根據(jù)實際情況給予適當(dāng)補償。

根據(jù)上述規(guī)定，劃撥土地使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、出租和抵押但是，并非在任何情況下使用權(quán)人都不能處分其劃撥土地使用權(quán)。如果符合一定條件，經(jīng)依法批準(zhǔn)后，劃撥土地使用權(quán)可以進行轉(zhuǎn)讓、出租和抵押。前提條件是劃撥土地使用權(quán)必須和地上建筑物、其他附著物的所有權(quán)一同轉(zhuǎn)讓、出租和抵押。

56.對公司出資中個人股東的巨額出資來源無合理合法說明

【劉樹明詳解】

①《公司法》司法解釋三

②《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

（一）通過典當(dāng)、租賃、買賣、投資等方式，協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的；

……

巨額出資來源不當(dāng)，可能因貪污、受賄、侵占、挪用等上游犯罪，進而涉嫌洗錢罪、掩飾或隱藏犯罪所得罪等。

57.增資中某方股東未放棄對增資的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)

【劉樹明詳解】

《公司法》

第三十四條 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

第一百七十九條 有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認(rèn)購新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

股東未放棄增資優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，可能導(dǎo)致增資行為無效。

58.公司未向增資后的股東出具出資證明書

【劉樹明詳解】

①《公司法》

第三十一條 有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。

出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

1、公司名稱；

2、公司成立日期；

3、公司注冊資本；

4、股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；

5、出資證明書的編號和核發(fā)日期。

出資證明書由公司蓋章。

第一百七十九條第二款 公司增加或者減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機關(guān)辦理變更登記。

②《公司法》司法解釋三

第二十四條 當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第三十二條、第三十三條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關(guān)登記，當(dāng)事人請求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

59.公司未按照增資結(jié)果變更股東名冊

【劉樹明詳解】

 ①《公司法》

第三十二條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：

1、股東的姓名或者名稱及住所；

2、股東的出資額；

3、出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

②《公司法》司法解釋三

第二十四條 當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第三十二條、第三十三條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊并辦理公司登記機關(guān)登記，當(dāng)事人請求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。

60.公司增資或者減資未取得有權(quán)機關(guān)的批準(zhǔn)

【劉樹明詳解】

公司增加注冊資本是指在公司成立后，經(jīng)權(quán)力機構(gòu)決議，依法定程序在原有注冊資本的基礎(chǔ)上予以擴大，增加公司實有資本總額的法律行為。

有限責(zé)任公司增加注冊資本的主要途徑是股東增加出資，情況比較簡單；股份有限公司可以通過發(fā)行新股來增加注冊資本，也可以將公積金轉(zhuǎn)為注冊資本，情況比較復(fù)雜。

股份有限公司增量發(fā)行新股經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。

根據(jù)公司性質(zhì)，一些公司增資或減資需要經(jīng)過批準(zhǔn)。

61.公司增資或者減資違反了章程中的限制性規(guī)定

【劉樹明詳解】

《公司法》

第十一條　設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

第二十五條　有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項：

（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；
（八）股東會會議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項。
股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。

公司章程如果對增資或減資有相應(yīng)的限制性規(guī)定，則對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

62.公司注冊資本需要提前繳納

【劉樹明詳解】

實繳登記制改為認(rèn)繳登記制。即新公司施行后，公司股東可以自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司的章程。

注解：新公司法施行后，可以先上車，再買票。

63.公司未按照法定程序減資

【劉樹明詳解】

公司減資，是指公司資本過�；蛱潛p嚴(yán)重，根據(jù)經(jīng)營業(yè)務(wù)的實際情況，依法減少注冊資本金的行為。為了切實貫徹資本確定原則，確保交易安全，保護股東和債權(quán)人利益，減資要從法律上嚴(yán)加控制。按照資本不變原則，原則上公司的資本是不允許減少的�？紤]到一些具體情況我國法律允許減少資本，但必須符合一定的條件。

因此，公司減資無論是否造成剩余資本少于法定標(biāo)準(zhǔn)的情況，都必須符合法律規(guī)定。

一、從實際情況看，辦理公司減資應(yīng)具備下列條件之一：

1、公司嚴(yán)重虧損，資本總額與其實有資產(chǎn)懸殊過大，公司資本已失去應(yīng) 
有的證明公司資信狀況的法律意義，股東也因公司連年虧損得不到應(yīng)有的回報。

2、原有公司資本過多，形式資本過剩，再保持資本不變，會導(dǎo)致資本在公司中的閑置和浪費，不利于發(fā)揮資本效能，另外也增加了分紅的負(fù)擔(dān)。

二、公司減資應(yīng)遵守法定的程序：

1、編制資本負(fù)債表及財產(chǎn)清單；

2、股東會決議。該決議內(nèi)容包括：①減資后的公司注冊資本；②減資后的股東利益、債權(quán)人利益安排；③有關(guān)修改章程的事項；④股東出資及其比例的變化等。公司作出減資決議時，應(yīng)注意公司減少資本后的注冊資本不得低于法定的最低限額；

4、變更登記。 

本文編號：1434498