論文摘要 直接送達(dá)作為我國民事送達(dá)的主要內(nèi)容，從知情權(quán)角度分析其是最能確保訴訟信息有效性的方式方法。但同時，雖然新民事訴訟法對民事送達(dá)制度有較大修改，但對直接送達(dá)制度仍存在較多不完善之處。本文借鑒國外國家的送達(dá)制度，進(jìn)行理論上的檢視，對送達(dá)制度進(jìn)行正確的定位和完善。訴訟信息獲得的越完善，越及時，在訴訟博弈的過程中原被告之間訴訟決策越科學(xué)，也更能保障程序正義的實(shí)現(xiàn)。

　　論文關(guān)鍵詞 民事送達(dá) 直接送達(dá) 知情權(quán)

　　一、直接送達(dá)制度的本質(zhì)

　　民事訴訟中的送達(dá)是指法院或當(dāng)事人依照法律規(guī)定的程序和方式將訴訟文書交付給當(dāng)事人及其它訴訟參與人的訴訟行為。從信息學(xué)角度分析，民事訴訟送達(dá)制度是一種信息資源的交換過程。19世紀(jì)以前，漫長的歷史時期內(nèi)，人類傳遞信息主要依靠人力、畜力，也曾使用信鴿或借助烽火等方式來實(shí)現(xiàn)，這使人類信息之間的傳遞效率和范圍都受到了很大的局限，那時信息還未成為人類社會財(cái)富創(chuàng)造的主要方式。1876年， 貝爾發(fā)明了第一臺電話機(jī)；尼古拉·特斯拉1897年在美國獲得了無線電技術(shù)的專利；19世紀(jì)后半葉，莫爾斯電報已經(jīng)獲得了廣泛的應(yīng)用；1946年2月14日世界上第一臺計(jì)算機(jī)誕生等等，第一次和第二次世界大戰(zhàn)不間斷的推動了信息技術(shù)的迅猛發(fā)展。通訊技術(shù)的變革改變了人們傳統(tǒng)的生產(chǎn)方式，，進(jìn)而影響到人們的思維模式，人類社會的發(fā)展進(jìn)程經(jīng)歷了農(nóng)業(yè)社會、工業(yè)社會步入了信息社會，信息成為了一種稀缺的社會資源，整個社會通過通信技術(shù)緊緊的相互嵌入成一個整體，任何一項(xiàng)信息影響的不再是一個局部或團(tuán)體而是整個的社會。因此，從理論上分析，民事送達(dá)中的開庭傳票、證據(jù)交換、起訴狀、答辯狀等等都是承載著訴訟信息的載體和形式，其送達(dá)本身就是各種訴訟信息的交換。因此直接送達(dá)也就可以看作是訴訟信息的最直接交換。

　　二、我國直接送達(dá)制度檢討之時間性

　　我國《民事訴訟法》第八十五條，《法國新民事訴訟法典》第六四五條 ，《英國民事訴訟規(guī)則》第6.4條 ，均規(guī)定了直接送達(dá)制度。直接送達(dá)是最原始的送達(dá)方式有其他送達(dá)方式無法比擬的優(yōu)勢，從訴訟信息傳遞的角度講，直接送達(dá)所傳遞的訴訟信息最充分，最直接。雖然國內(nèi)有學(xué)者認(rèn)為直接送達(dá)需要的時間最短 ，但筆者認(rèn)為，恰恰相反直接送達(dá)在及時性方面非常不足，需要送達(dá)的時間較長�，F(xiàn)實(shí)當(dāng)中直接送達(dá)變通為三種形式，第一電話通知當(dāng)事人或律師到法院領(lǐng)取案件材料 ，這種形式是法院借助自身的優(yōu)勢地位，職權(quán)主義的便利而采取的送達(dá)方式，從法院角度出發(fā)是最省力的，但實(shí)質(zhì)是將訴訟的成本轉(zhuǎn)移的一種隱蔽方式，花費(fèi)在路途上的送達(dá)時間由法院轉(zhuǎn)移到了當(dāng)事人和律師身上，但總的送達(dá)時間并沒有發(fā)生變化。第二，通過郵件將送達(dá)的文書和送達(dá)回證一起寄交受送達(dá)人，由受送達(dá)人填好回證后再寄回法院。這在卷宗上看起來是直接送達(dá)，但實(shí)質(zhì)上不是直接送達(dá)，而是郵寄送達(dá)，間接的影響到了訴訟信息的充分性。第三，書記員溝通好原被告雙方律師，讓雙方律師之間相互送達(dá)，由于律師與法院有依存關(guān)系，故這種方式在送達(dá)回證上也是體現(xiàn)的直接送達(dá)，但在我國實(shí)質(zhì)上是完全違反法律規(guī)定的。上述三種直接送達(dá)的變通方式，雖然司法資源嚴(yán)重稀缺性下的無奈之選，而且實(shí)際上也都起到了訴訟信息的傳遞作用，但從我國現(xiàn)有訴訟程序規(guī)定來看，其違背了送達(dá)的真實(shí)性原則，是值得商榷的。

　　三、我國直接送達(dá)制度檢討之主體性

　　理論維度下，直接送達(dá)的主要法律依據(jù)是《民事訴訟法》第八十五條，其規(guī)定：“受送達(dá)人是公民的，本人不在交他的同住成年家屬簽收。”該條文存在兩個值得商榷的問題：（1）根據(jù)本條，受送達(dá)人是公民的情況下，本人不在，交他的同住成年家屬簽收，同住成年家屬的簽收屬于直接送達(dá)。該條款強(qiáng)調(diào)了國籍屬性即“公民”，而依據(jù)《中華人民共和國憲法》第三十三條：“凡具有中華人民共和國國籍的人都是中華人民共和國公民。”那么也就是說受送達(dá)人如果是外國人或無國籍的人其同住成年家屬（無論是否是中國國籍）都不適用直接送達(dá)。比如，一個中國公民和一個外國國籍的人在中國結(jié)婚并定居，依據(jù)我國《民事訴訟法》即使共同居住，如果受送達(dá)人是這個外國人，則對其共同居住的中國公民是不能適用直接送達(dá)的，而另一方面，依據(jù)我國有關(guān)郵寄送達(dá)的制度，該中國公民卻可以簽收司法專遞，可適用郵寄送達(dá)。很顯然，我國關(guān)于直接送達(dá)的制度設(shè)計(jì)出現(xiàn)了不平等和序位錯亂，一種是外國人訴訟權(quán)利與中國公民訴訟權(quán)利的不平等，依據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定：“外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴，同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務(wù)。”直接送達(dá)制度中“公民”的表述限制了外國人或無國籍人的受送達(dá)權(quán)；另一種是送達(dá)制度內(nèi)部不同送達(dá)方式之間的序位錯亂，理論上直接送達(dá)方式本應(yīng)該優(yōu)先于其他送達(dá)方式，法律制度設(shè)計(jì)也應(yīng)該遵循此原則，但這里直接送達(dá)卻逶迤于郵寄送達(dá)。筆者認(rèn)為，《英國民事訴訟規(guī)則》中直接采用自然人的概念，賦予本國人和外國人平等的訴訟權(quán)利，值得我們借鑒和學(xué)習(xí)。（2）民訴法采用了“本人不在”和“同住成年家屬”這個二個概念，極其模糊。首先，關(guān)于“本人不在”的理解，“本人不在”包括兩種情況，一是其同住成年家屬可以聯(lián)系到受送達(dá)人的情況下的“本人不在”，另一個是同住成年家屬聯(lián)系不到受送達(dá)人的情況下的“本人不在”。
　　筆者認(rèn)為，“本人不在”送達(dá)上應(yīng)該只適用第一種情況。因?yàn)�，如�?ldquo;本人不在”包括第二種情況則同住成年家屬簽收則屬于直接送達(dá)，一旦直接送達(dá)，則從法院角度講沒有必要對受送達(dá)人再進(jìn)行尋找，更沒有需要進(jìn)行更廣范圍的公告，這實(shí)際上間接的剝奪了受送達(dá)人的知情權(quán)。其次，“同住成年家屬”的概念也值得推敲。隨著我國城市化進(jìn)程的加快，人口出現(xiàn)了頻繁流動的現(xiàn)象，在城市中以家庭為主的居住結(jié)構(gòu)正在發(fā)生改變，居住格局很多是同事關(guān)系，同學(xué)關(guān)系、老鄉(xiāng)關(guān)系，或者情侶關(guān)系甚至彼此之間根本沒有任何聯(lián)系只是共同居住而已，如果不考慮這些現(xiàn)實(shí)情況而只是囿于血緣關(guān)系，則不利于送達(dá)。隨著現(xiàn)代房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，筆者認(rèn)為，可以考慮向非共同居住關(guān)系人進(jìn)行送達(dá)，比如房屋的出租人與承租人，小區(qū)的業(yè)主委員會或物業(yè)管理委員會等。另外一個方面“家屬”并不是嚴(yán)格的法律概念，“親屬”才是嚴(yán)格的法律概念。關(guān)于“親屬”我國法律存在“近親屬豑”和“直系親屬”兩個子概念，從平等性角度出發(fā)，我們應(yīng)當(dāng)采用范圍更廣泛的近親屬的概念。此外，親屬是否必須成年？我們在研究這個問題的時候必須要結(jié)合整個法律體系進(jìn)行解釋，筆者認(rèn)為，實(shí)際上關(guān)于“同住成年家屬”的規(guī)定，是為了后面留置送達(dá)所做的準(zhǔn)備，制度設(shè)計(jì)上應(yīng)該是“同住成年家屬”愿意簽收直接送達(dá)最好，但是如果“同住成年家屬”不愿意簽收，則可以進(jìn)行留置，但畢竟“同住成年家屬”不是當(dāng)事人本人，無論其是否是直接簽收，其畢竟最后由一個訴訟信息再傳遞的過程，也就是文書的轉(zhuǎn)交過程。如果我們只是把送達(dá)定義為紙質(zhì)訴訟文書或法律文書的轉(zhuǎn)交工作，那么筆者認(rèn)為同住家屬可以不必成年，只要具有一定的辨認(rèn)和控制能力這個工作都可以完成，完全在其能力范圍之內(nèi)。但是，依據(jù)我們的定義，紙質(zhì)文書只是送達(dá)物質(zhì)載體，實(shí)質(zhì)上送達(dá)是訴訟信息的傳遞和交流，那么因?yàn)樵V訟本身的專業(yè)性和技術(shù)性，此外還要保證訴訟信息傳遞的充分性，這樣未成年人就很難勝任了，為保障程序的正義和知情權(quán)的充分性應(yīng)該限制在成年人范圍內(nèi)。關(guān)于直接送達(dá)在修正的時候，俗語說“遠(yuǎn)親不如近鄰”，我們可以借鑒法國《新民事訴訟法典》第655條的規(guī)定，該條中只要在場的任何人、樓房的看門人或者鄰居同意，就可以向他們送達(dá)。