朱耐麗   馬娟    臨朐縣人民醫(yī)院

摘要：本文旨在剖析GATS的這一重要例外制度。首先分析GATS框架下的金融自由化與金融監(jiān)管之間的關(guān)系，繼而敘述審慎例外原則的定義和判定標(biāo)準(zhǔn)，然后探討審慎例外原則的內(nèi)涵和法律特征，最后指出審慎例外對(duì)我國(guó)金融監(jiān)管的啟示，我國(guó)應(yīng)充分利用該例外制度維護(hù)我國(guó)金融業(yè)健康、快速發(fā)展。

關(guān)鍵詞：服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定審慎例外 金融監(jiān)管

一、GATS框架下的金融自由化與金融監(jiān)管

金融自由化與金融有效監(jiān)管是GATS規(guī)則體系在金融服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的兩大目標(biāo)。

（一）監(jiān)管與推進(jìn)自由化多邊紀(jì)律的沖突

金融自由化與金融監(jiān)管是WTO在金融領(lǐng)域里的兩大目標(biāo)。金融一方面需要監(jiān)管，另一方面又需要建立一套規(guī)制成員方政策的多邊紀(jì)律以推進(jìn)自由化，那么自由化與監(jiān)管究竟是什么關(guān)系?這一問題究其實(shí)質(zhì)反映了成員方在金融這一特殊領(lǐng)域追求監(jiān)管目標(biāo)的自由與多邊推進(jìn)金融自由化的紀(jì)律的沖突。

（二）監(jiān)管與自由化的平衡

監(jiān)管與自由化作為WTO在金融領(lǐng)域的兩大支點(diǎn)，二者在多邊意義上的關(guān)系最終取決于WTO金融服務(wù)規(guī)則框架對(duì)二者的權(quán)衡后所作出的定奪。審慎監(jiān)管能夠增強(qiáng)開放條件下金融體系的穩(wěn)定性。

    二、“審慎例外”的定義

審慎例外(Prudential Cave-out)是GATS《金融服務(wù)附件》的中心條款，是GATS在金融領(lǐng)域的最重要的例外。特別授權(quán)成員方可基于審慎目的采取監(jiān)管措施，這些措施不受GATS其他條款的限制，成員方援引審慎例外而采取的金融監(jiān)管措施就是審慎措施�！督鹑诜�務(wù)附件》第2條a款規(guī)定，“盡管有本協(xié)定的任何其他規(guī)定，但是不得阻止一成員為審慎原因而采取措施，包括為保護(hù)投資人、存款人、保單持有人或金融服務(wù)提供者對(duì)其負(fù)有信托責(zé)任的人而采取的措施，或?yàn)楸ＷC金融體系完整和穩(wěn)定而采取的措施。如此類措施不符合本協(xié)定的規(guī)定，則不得用作逃避該成員在本協(xié)定項(xiàng)下的承諾或義務(wù)的手段�！�

“審慎例外”保證成員方在享受金融自由化利益的同時(shí)，盡可能尊重其國(guó)內(nèi)政策目標(biāo)，維護(hù)金融體系穩(wěn)定，避免金融風(fēng)險(xiǎn)，在金融自由化與金融監(jiān)管之間再次作了謹(jǐn)慎的平衡。這樣，在GATS的一般“安全閥”體系之外，針對(duì)金融服務(wù)貿(mào)易的特殊性又構(gòu)筑了一道強(qiáng)力“安全閥”。

這里應(yīng)指出的是，WTO實(shí)際上并未能為審慎例外下一個(gè)準(zhǔn)確的定義。許多國(guó)家曾為如何對(duì)審慎例外作一個(gè)明確的界定，以便建立一套多邊紀(jì)律，避免成員方濫用而發(fā)生激烈爭(zhēng)吵，但最終并不能達(dá)成有實(shí)質(zhì)意義的共識(shí)。隨著金融自由化的深化，強(qiáng)化例外規(guī)則、防止濫用的呼聲必然會(huì)越來越強(qiáng)烈，WTO各成員方很可能在審慎例外的規(guī)則方面達(dá)成新的共識(shí)，從而進(jìn)一步豐富審慎例外的定義。這個(gè)論斷，可以從WTO的前身GATT的歷史得到支持，很多貨物貿(mào)易多邊規(guī)則的例外，如補(bǔ)貼、反補(bǔ)貼、反傾銷等，一開始也是定義簡(jiǎn)單、界定模糊，但在后來的談判中逐漸得到了明確。因此，筆者認(rèn)為，審慎例外目前的這種定義應(yīng)該被看作一個(gè)未終的、開放的定義。

三、解析GATS框架下的“審慎例外”

（一）審慎例外的法律地位和作用

其特殊地位和重要作用首先直接體現(xiàn)在“審慎例外”無需顧及GATS的相關(guān)規(guī)定，應(yīng)得到優(yōu)先適用。其次體現(xiàn)在“審慎例外”本身就意味著審慎措施不必列入金融承諾表，也不受金融承諾表的限制。金融服務(wù)附件使用“無論本協(xié)定其它條款如何規(guī)定”的措辭充分表明成員國(guó)無論是否做出了自由化的承諾，都有權(quán)采取監(jiān)管措施，而不受GATS自由化條款或承諾的羈絆。

（二）審慎例外的法律特征

1  目的正當(dāng)標(biāo)準(zhǔn)。

即成員國(guó)實(shí)施審慎監(jiān)管的例外必須出于審慎的目的。此處“審慎的目的”是指防范金融風(fēng)險(xiǎn)、保證國(guó)內(nèi)金融體系的穩(wěn)健和安全以及保護(hù)存款人、投資人等有正當(dāng)理由的、“非變相逃避承諾和義務(wù)”的目的。由此可見，我們可以把“審慎的目的”大致分為兩類：一是保護(hù)消費(fèi)者，二是維護(hù)金融體系的穩(wěn)定。

2  自主認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

即對(duì)于某項(xiàng)措施是否構(gòu)成審慎監(jiān)管，應(yīng)該由采取措施的成員國(guó)自己根據(jù)自身的法律規(guī)定和現(xiàn)實(shí)需要進(jìn)行認(rèn)定。這主要基于金融監(jiān)管的復(fù)雜性考慮，一方面，各國(guó)的金融市場(chǎng)結(jié)構(gòu)和發(fā)展水平不一致；另一方面，金融創(chuàng)新日新月異，金融監(jiān)管亦應(yīng)隨之改變。

3  透明度標(biāo)準(zhǔn)。

透明度原則作為GATS的基本原則之一必然適用于審慎例外的條款，透明度標(biāo)準(zhǔn)延伸至審慎例外有如下要求：第一、立即公布審慎監(jiān)管法規(guī)，這是針對(duì)已采取或維持的審慎監(jiān)管法規(guī)；第二、每年向服務(wù)貿(mào)易理事會(huì)報(bào)告新的或更改的審慎措施；第三、設(shè)立咨詢點(diǎn)，以便其他成員方獲取或查詢對(duì)其有影響的審慎監(jiān)管法規(guī)與措施。

4  司法審查標(biāo)準(zhǔn)。

盡管GATS賦予成員方在制定并適用金融審慎措施方面相當(dāng)大的自主權(quán)，但對(duì)此并非毫無限制。只要其他成員方就某一成員方采取的審慎措施提出異議，就可以通過爭(zhēng)議解決程序來確定有關(guān)審慎措施是否違反了相關(guān)規(guī)則。

5  照顧發(fā)展中國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)。

實(shí)踐中在判定行使審慎例外的合法性時(shí)應(yīng)對(duì)發(fā)展中國(guó)家實(shí)行不同于發(fā)達(dá)國(guó)家的標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)發(fā)展中國(guó)家的審慎措施提出異議時(shí)要考慮發(fā)展中國(guó)家對(duì)監(jiān)管靈活性的特殊需要，應(yīng)對(duì)發(fā)展中國(guó)家采取的審慎措施給與更多的包容性和靈活性，唯有這樣才能實(shí)現(xiàn)金融服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的實(shí)質(zhì)公平。

（三）審慎例外與金融服務(wù)自由化的關(guān)系

金融服務(wù)自由化是整個(gè)國(guó)際社會(huì)追求的終極目標(biāo)，而審慎監(jiān)管則是實(shí)現(xiàn)金融服務(wù)自由化進(jìn)程中輔助性的措施，是為金融服務(wù)自由化目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)服務(wù)的，而不能是出于保護(hù)國(guó)內(nèi)金融服務(wù)業(yè)的一己之利，即這種輔助性的限制是為了更好、更穩(wěn)健地推進(jìn)金融服務(wù)自由化，而不是阻止其自由化進(jìn)程。

四、審慎例外原則對(duì)我國(guó)金融監(jiān)管的啟示

2001年12月11日中國(guó)正式加入世界貿(mào)易組織，作為一個(gè)發(fā)展中國(guó)家，我國(guó)在金融服務(wù)貿(mào)易自由化、開放國(guó)內(nèi)金融市場(chǎng)方面做出承諾是比較廣泛、也比較深入的。時(shí)至今日，已近九年，一方面，這為我國(guó)帶來了巨大的利益和機(jī)遇；另一方面，也使得我國(guó)金融業(yè)面臨著嚴(yán)峻的挑戰(zhàn)。審慎例外作為WTO賦予各成員方維護(hù)金融體系穩(wěn)定的重要例外，就成了我國(guó)金融業(yè)開放的“安全閥”，具有極其重要的意義。

第一，協(xié)調(diào)好金融開放與審慎監(jiān)管之間的關(guān)系，在實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)自由化的同時(shí)，充分利用審慎例外制度，拓寬我國(guó)金融監(jiān)管的空間，確保金融秩序的穩(wěn)定。

第二，我國(guó)應(yīng)積極參與明晰審慎例外規(guī)則的進(jìn)程，爭(zhēng)取對(duì)我國(guó)有利的審慎監(jiān)管規(guī)則。

我國(guó)在以后WTO各成員方對(duì)審慎例外規(guī)定進(jìn)一步的規(guī)則和紀(jì)律時(shí)，一定要積極參與，據(jù)理力爭(zhēng)，爭(zhēng)取于我有利的規(guī)則，特別是我國(guó)作為發(fā)展中國(guó)家的特殊權(quán)利，維護(hù)我國(guó)在國(guó)際金融領(lǐng)域的合法權(quán)益。

第三，，加強(qiáng)金融監(jiān)管的國(guó)際合作，提高金融監(jiān)管水平。

我國(guó)應(yīng)順應(yīng)審慎例外的發(fā)展方向，自覺加強(qiáng)金融監(jiān)管領(lǐng)域的國(guó)際合作，重視并參照一些現(xiàn)成的國(guó)際先進(jìn)金融監(jiān)管制度和理念，少走彎路，以提高金融監(jiān)管效率。此外，還應(yīng)改革我國(guó)金融監(jiān)管領(lǐng)域中不合時(shí)宜的做法，切實(shí)提高金融監(jiān)管水平，最終確立與國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)接軌的完善而統(tǒng)一的金融服務(wù)自由化環(huán)境下的審慎監(jiān)管模式。

第四，中國(guó)的金融企業(yè)應(yīng)當(dāng)切實(shí)提高經(jīng)營(yíng)管理水平，增強(qiáng)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。

審慎原則是我國(guó)在金融承諾中所扼守的一道重要閘門，也是WTO賦予各成員方維護(hù)金融體系穩(wěn)定和保護(hù)存款人的重要制度。因此，充分發(fā)揮其功能對(duì)入世后我國(guó)保險(xiǎn)業(yè)的發(fā)展顯得尤為重要。我國(guó)金融業(yè)走出困境的根本之路是提高我國(guó)金融業(yè)的水平，增強(qiáng)國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力。

五、結(jié)語

審慎例外作為GATS中平衡金融服務(wù)自由和金融監(jiān)管關(guān)系的重要原則，具有十分重要的地位。然而，該原則目前僅是一個(gè)框架性的規(guī)定，其內(nèi)涵和適用規(guī)則必然隨著金融服務(wù)自由化的發(fā)展逐步清晰化、明朗化，具體而言，與一些國(guó)際金融監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)相互滲透、融合，并最終實(shí)現(xiàn)GATS框架下各國(guó)審慎監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)的協(xié)調(diào)與認(rèn)可是其發(fā)展趨勢(shì)。通過對(duì)審慎例外的剖析我們不難得出結(jié)論，即引言中《中華人民共和國(guó)外資銀行管理?xiàng)l例》對(duì)外資銀行實(shí)行的“法人導(dǎo)向”政策符合審慎例外的要求，不違背我國(guó)的義務(wù)，完全符合中國(guó)的入世承諾。因此，我國(guó)應(yīng)繼續(xù)發(fā)揚(yáng)對(duì)該例外制度充分運(yùn)用的做法，在金融服務(wù)自由化的潮流中維護(hù)我國(guó)金融業(yè)的穩(wěn)定，實(shí)現(xiàn)金融業(yè)健康、快速發(fā)展。

參考文獻(xiàn)

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