【摘要】 內(nèi)幕交易是指內(nèi)幕人員利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易從而獲得利益或者避免損失的行為。在南非，有關(guān)禁止內(nèi)幕交易行為的法律最早出現(xiàn)在1973年《公司法》第233條規(guī)定中，該規(guī)定后來(lái)分別在1989年和1990年經(jīng)過(guò)兩次修改和完善。然而這些規(guī)定并沒(méi)有起到相應(yīng)的作用，當(dāng)時(shí)的南非金融市場(chǎng)上內(nèi)幕交易行為非常普遍。1998年南非制定了《內(nèi)幕交易法》并于1999年7月17日生效，該法的施行對(duì)打擊南非證券市場(chǎng)上的內(nèi)幕交易行為并沒(méi)有起到顯著效果。在隨后制定的2004年《證券服務(wù)法》第八章“市場(chǎng)濫用行為規(guī)制”中，南非對(duì)內(nèi)幕交易、虛假陳述等違法行為進(jìn)行了較為全面的規(guī)制，對(duì)南非證券市場(chǎng)上的違法行為起到了一定的遏制作用。經(jīng)歷了2008年金融危機(jī)后，南非政府對(duì)金融市場(chǎng)監(jiān)管有了新的認(rèn)識(shí)。在吸收國(guó)際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，南非進(jìn)一步對(duì)金融市場(chǎng)監(jiān)管法律進(jìn)行了修改，于2012年公布了《金融市場(chǎng)法案》，并于2013年2月1日經(jīng)國(guó)會(huì)審議通過(guò)正式公布為《金融市場(chǎng)法》，是南非規(guī)制內(nèi)幕交易行為法律的最新立法。南非對(duì)內(nèi)幕交易行為的規(guī)制較為全面，自律組織監(jiān)管模式的證券市場(chǎng)監(jiān)管體制使南非在內(nèi)幕交易行為監(jiān)管方面形成了以行政主管機(jī)關(guān)為主、自律組織機(jī)構(gòu)靈活監(jiān)控的局面。首先在內(nèi)幕交易主體制度方面，內(nèi)幕人員包括主要內(nèi)幕人員和第二層內(nèi)幕人員。南非通過(guò)概括的方式限定內(nèi)幕人員的身份，不局限于身份認(rèn)定，凡是接觸到、知曉內(nèi)幕信息的的人都有可能成為內(nèi)幕人員。其次在有關(guān)內(nèi)幕信息制度方面，南非的規(guī)定與其他國(guó)家的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)類似，使用了“非公開”、“實(shí)質(zhì)性影響”等詞語(yǔ)。然而內(nèi)幕信息的公開制度仍有不足之處，容易成為法律漏洞被不法人員利用。再次，南非對(duì)內(nèi)幕交易行為有著較為完善的規(guī)制，五種類型的內(nèi)幕交易行為基本涵蓋了所有可能的內(nèi)幕交易活動(dòng)表現(xiàn)形式，非內(nèi)幕人員的活動(dòng)也被納入到規(guī)制范圍之內(nèi)。最后南非內(nèi)幕交易法律最值得關(guān)注的地方是其內(nèi)幕交易行為的法律責(zé)任，尤其是在對(duì)受害者賠償機(jī)制的建立方面，有著較為成熟的立法和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。南非內(nèi)幕交易法律發(fā)展過(guò)程中取得的成就值得我國(guó)借鑒，同時(shí)其立法中的缺陷所帶來(lái)的教訓(xùn)我們也要引以為戒。在金融法監(jiān)管法律日趨完善的今天，更加需要謹(jǐn)慎立法，以維護(hù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定。 

第1 章 歷史考察 

南非地處非洲大陸最南端，是非洲經(jīng)濟(jì)最發(fā)達(dá)的國(guó)家，被譽(yù)為“彩虹之國(guó)”。 在 19 世紀(jì)中期，南非發(fā)現(xiàn)了儲(chǔ)量豐富的礦藏。經(jīng)過(guò)一個(gè)半世紀(jì)的礦業(yè)開發(fā)和工業(yè)化進(jìn)程，南非已經(jīng)擁有相當(dāng)完備的金融體系和基礎(chǔ)設(shè)施。2008年全球金融危機(jī)之后，在其他國(guó)家和地區(qū)金融市場(chǎng)投資者信心正逐漸恢復(fù)之際，南非已經(jīng)走在世界前列，這要得益于其較為完善的金融市場(chǎng)監(jiān)管法律。世界經(jīng)濟(jì)論壇（The World Economic Forum，簡(jiǎn)稱 WEF）2011-2012 年度和 2012-2013 年度全球競(jìng)爭(zhēng)力報(bào)告中，在金融市場(chǎng)發(fā)展方面，南非居世界前列，分別排名第四位和第三位。近年來(lái)，南非保持著非洲國(guó)家金融市場(chǎng)第一的位置，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過(guò)非洲其他國(guó)家。 

1.1 20 世紀(jì)70 年代到90 年代：從無(wú)到有，初次嘗試 

1.1.1 法律空白時(shí)期 

南非雖然早在19世紀(jì)20年代就認(rèn)識(shí)到金融市場(chǎng)上普遍存在內(nèi)幕交易及其所產(chǎn)生的問(wèn)題，但直到1973年才將內(nèi)幕交易視為非法行為進(jìn)行禁止。之前一直沒(méi)有對(duì)內(nèi)幕交易進(jìn)行監(jiān)管的法律，金融市場(chǎng)上的很多參與主體都無(wú)視其存在及其消極影響。內(nèi)幕交易被視為一種欺詐行為，雖然法律對(duì)欺詐或者不實(shí)陳述的正常救濟(jì)措施是存在的，但這要完全依賴于相關(guān)主體對(duì)內(nèi)幕信息進(jìn)行毫無(wú)保留地公開披露。當(dāng)時(shí)法律并未有這方面的詳細(xì)規(guī)定，僅要求公司記錄股東持股的詳細(xì)情況。在上市股票交易中，參與者通常是匿名的，這使得內(nèi)幕交易更加方便，于是在證券交易市場(chǎng)中興起了以犧牲其他對(duì)內(nèi)幕信息不知情的市場(chǎng)參與者利益為代價(jià)的行為。結(jié)果就是，南非成為內(nèi)幕交易者的天堂。 

南非市場(chǎng)政府當(dāng)局漸漸認(rèn)識(shí)到了內(nèi)幕交易的消極影響，但最初對(duì)其進(jìn)行的限制沒(méi)有起到絲毫作用。1926 年南非《公司法》（Company Act,1926）中第70nov（11）條間接解決了與內(nèi)幕交易有關(guān)的特定問(wèn)題，但該條僅規(guī)定了董事向公司報(bào)告有關(guān)其自身的持股情況并記錄下來(lái)，這樣規(guī)定的目的是為了通過(guò)保證公司中董事財(cái)產(chǎn)及與其持股有關(guān)的交易的透明度來(lái)阻止內(nèi)幕交易。內(nèi)幕交易并沒(méi)有被禁止，并且在適用范圍方面該規(guī)定只適用于董事或者為董事信托持股或者董事在該條生效后有權(quán)利成為持股人持有股票和債券的情況，并沒(méi)有適用于其他潛在的內(nèi)幕人員如公司高級(jí)職員、管理人員、職員或者其他通過(guò)其在公司中的職位或者與公司的關(guān)系而有機(jī)會(huì)獲取非公開信息的人員。由于該規(guī)定沒(méi)有對(duì)內(nèi)幕交易或內(nèi)幕信息進(jìn)行定義，因而在遏制內(nèi)幕交易中未能取得明顯效果。南非金融市場(chǎng)上內(nèi)幕交易繼續(xù)作為一種不當(dāng)行為持續(xù)打擊著投資者信心，不利于經(jīng)濟(jì)發(fā)展。 

1.2 新南非成立初期：系統(tǒng)總結(jié)，全面發(fā)展 

1999年1月17日，南非一部旨在限制內(nèi)幕交易問(wèn)題的法律開始施行。新的《內(nèi)幕交易法》廢除和代替了 1973 年《公司法》中有關(guān)規(guī)制內(nèi)幕交易行為的不完善規(guī)定，嘗試著擴(kuò)大內(nèi)幕交易的禁止范圍。 

1.2.1 國(guó)內(nèi)外環(huán)境的變化 

長(zhǎng)期以來(lái)，南非因?yàn)閷?shí)行種族隔離政策而受到國(guó)際社會(huì)的譴責(zé)，英美等國(guó)甚至對(duì)南非實(shí)施了經(jīng)濟(jì)制裁措施，南非在國(guó)際上處于孤立無(wú)援的地位。這些經(jīng)濟(jì)制裁對(duì)南非國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展造成了嚴(yán)重影響，南非從資本凈流入國(guó)成為資本凈輸出國(guó)，對(duì)外國(guó)資本依賴較大的證券市場(chǎng)逐漸低迷。1994 年 4 月，南非舉行全國(guó)大選，標(biāo)志著新南非的成立。新政府希望能夠再次融入國(guó)際金融市場(chǎng)，并且讓國(guó)內(nèi)金融市場(chǎng)有能力吸引大量的外國(guó)證券投資。在當(dāng)時(shí)，資本的激烈競(jìng)爭(zhēng)已經(jīng)成為國(guó)際市場(chǎng)的一個(gè)特點(diǎn)，這對(duì)新興的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家尤為重要，南非即屬其中。 

在國(guó)際環(huán)境方面，1994 年新南非成立后，國(guó)際社會(huì)對(duì)南非經(jīng)濟(jì)方面的制裁逐步取消。新政府的經(jīng)濟(jì)政策允許外國(guó)資本不受控制地進(jìn)入國(guó)內(nèi)金融市場(chǎng)并鼓勵(lì)當(dāng)?shù)刭Y本的流動(dòng)，外國(guó)投資者出于對(duì)新政府的信任而恢復(fù)在南非的投資，股票與債券是當(dāng)時(shí)外國(guó)投資的主要方向之一。自 1995 年以來(lái)，該國(guó)經(jīng)歷了短期資本凈流入的巨大增加，多數(shù)流入股票及證券市場(chǎng)。 

1.2.2 1998 年《內(nèi)幕交易法》 

隨著大量資本涌入南非證券市場(chǎng)，接踵而至的是活躍的內(nèi)幕交易活動(dòng)。1995年9月，南非儲(chǔ)備銀行中負(fù)責(zé)金融服務(wù)和法規(guī)的政策委員會(huì)在財(cái)政部長(zhǎng)的要求下任命“內(nèi)幕交易法律審查金氏任務(wù)組”來(lái)調(diào)查南非金融市場(chǎng)上的所有內(nèi)幕交易問(wèn)題，并針對(duì)內(nèi)幕交易法律的修改和完善做出建議報(bào)告。金氏任務(wù)組在 1997 年 5月15日公布了其第一份草案報(bào)告，1997年10月21日公布了最終的《金氏報(bào)告》。在該報(bào)告中，金氏任務(wù)組針對(duì)所有的內(nèi)幕交易主體以及衍生工具、股票和債券市場(chǎng)提出了廣泛的禁止內(nèi)幕交易的提議。主要有以下幾個(gè)方面： 

（1）內(nèi)幕交易應(yīng)該被適用于規(guī)范金融市場(chǎng)上的所有證券或金融工具而不應(yīng)該僅限于公司證券。對(duì)內(nèi)幕交易的禁止適用于在南非或其他國(guó)家規(guī)范市場(chǎng)上市的所有證券（股票、期權(quán)和期貨）和金融工具。 

（2）內(nèi)幕交易不應(yīng)該通過(guò)公司法的規(guī)定進(jìn)行規(guī)制，而應(yīng)該單獨(dú)立法以得到更廣泛的適用。 

（3）內(nèi)幕交易活動(dòng)的責(zé)任應(yīng)包括第二層內(nèi)幕人員（即信息的傳遞者和接受者）。 

（4）提高對(duì)內(nèi)幕交易違法行為的刑事懲罰力度，改為200萬(wàn)蘭特以下罰款、10年以下監(jiān)禁，或二者并罰。 

（5）對(duì)內(nèi)幕交易行為規(guī)定民事責(zé)任，因內(nèi)幕交易而遭受損失的人應(yīng)有權(quán)利向FSB提出索賠申請(qǐng)，這樣在內(nèi)幕交易中遭受損失的人員能夠得到賠償。 

第2 章 內(nèi)幕交易主體制度 

內(nèi)幕人員（Insider）又稱內(nèi)部人員、知情人員，是內(nèi)幕交易行為的主體。內(nèi)幕人員的確定是對(duì)內(nèi)幕交易行為定罪的前提，其范圍決定了打擊內(nèi)幕交易行為的力度。由于國(guó)情不同，各國(guó)對(duì)內(nèi)幕人員的范圍規(guī)定不一，目前主要有兩種規(guī)定類型：一種是寬泛的界定，接觸到內(nèi)幕信息的人即可成為內(nèi)幕人員，如美國(guó)《證券管理法》中對(duì)內(nèi)幕人員的認(rèn)定、歐盟《反市場(chǎng)濫用指令》中的規(guī)定、英國(guó)《金融服務(wù)與市場(chǎng)法》中的定義等等；另一種是通過(guò)身份來(lái)確定內(nèi)幕人員范圍，我國(guó)《證券法》第 74 條規(guī)定即屬此種。南非的內(nèi)幕交易法律受英國(guó)影響頗深，采用了寬泛界定的方式。 

2.1 立法演變 

2.1.1 1973 年《公司法》之規(guī)定 

南非在規(guī)制內(nèi)幕交易行為之初即確認(rèn)了董事、股東等的內(nèi)幕人員資格，1973年《公司法》第233條僅規(guī)定“現(xiàn)任董事、前任董事、高級(jí)職員或者任何知曉與公司（擬）交易事項(xiàng)、公司事務(wù)有關(guān)的內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息進(jìn)行交易將構(gòu)成犯罪”。這種規(guī)定采用“列舉+概括”的方式確定內(nèi)幕人員范圍，“概括”中雖然能夠?qū)⒑芏喾枪�司董事、職員納入到內(nèi)幕人員范圍中，但卻通過(guò)列舉“與公司公司（擬）交易事項(xiàng)、公司事務(wù)有關(guān)的內(nèi)幕信息”從內(nèi)幕信息的范圍側(cè)面限制了內(nèi)幕人員的范圍。 

1990年修正案中第440F（1）部分規(guī)定任何通過(guò)信任或其他合同關(guān)系（不論其是否為合同一方當(dāng)事人）、間諜、盜竊、賄賂、無(wú)權(quán)代表等非法行為獲得非公開價(jià)格敏感信息的人都能夠成為內(nèi)幕人員，甚至?xí)�不考慮獲取途徑的性質(zhì)。 可以看出，1990 年修正案的內(nèi)幕人員范圍取消了列舉的董事、高級(jí)職員等固定人員，擴(kuò)大到以特定方式獲取內(nèi)幕信息的主體。此規(guī)定沒(méi)有包括其他如交易建議者以及建議接受者等人員，因此鼓勵(lì)或組織他人進(jìn)行證券交易的內(nèi)幕人員不會(huì)承擔(dān)責(zé)任。其他接受建議或者被鼓勵(lì)組織交易的人如果根據(jù)內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易，也不會(huì)承擔(dān)責(zé)任，除非他碰巧成為內(nèi)幕人員或者是指示董事進(jìn)行交易的人。 

2.1.2 1998 年《內(nèi)幕交易法》第1 條之規(guī)定 

從整體上來(lái)說(shuō)，《內(nèi)幕交易法》規(guī)定的內(nèi)幕人員的范圍要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于1973年《公司法》中規(guī)定的范圍。根據(jù)該法第1條，內(nèi)幕人員是指：通過(guò)下列途徑獲得內(nèi)幕信息的個(gè)人：（a）（i）成為與內(nèi)幕信息有關(guān)的證券或金融工具發(fā)行人的董事、職員或股東；（ii）利用其職位、職務(wù)或?qū)�業(yè)有機(jī)會(huì)獲取內(nèi)幕信息；（b）此人知道該內(nèi)幕信息直接或間接來(lái)源于（a）中所指的人。 

因此可以認(rèn)為該法中的內(nèi)幕人員有兩種，一種是主要的內(nèi)幕人員如證券、金融工具發(fā)行人的董事、職員或股東以及通過(guò)職位、工作或?qū)�業(yè)有機(jī)會(huì)獲得內(nèi)幕信息但不是該公司的高級(jí)職員或員工的人。另一種是第二層內(nèi)幕人員或者信息接收者，知道該內(nèi)幕信息直接或間接來(lái)源于主要內(nèi)幕人員的個(gè)人。該條（b）部分的規(guī)定不同于 1973 年《公司法》中列舉信息獲取方式的做法，從而擴(kuò)大了內(nèi)幕人員的范圍。 

應(yīng)當(dāng)指出的是，1973年《公司法》中對(duì)內(nèi)幕人員的界定是“主體”，即包括自然人和法人，而《內(nèi)幕交易法》中卻改為“自然人”，大大縮小了內(nèi)幕人員的范圍，有立法倒退之嫌。 

2.2 內(nèi)幕人員范圍的現(xiàn)行規(guī)定 

2.2.1 《金融市場(chǎng)法》對(duì)內(nèi)幕人員范圍的界定 

新頒布的《金融市場(chǎng)法》中第 77 條將“內(nèi)幕人員”的定義為“內(nèi)幕人員指擁有內(nèi)幕信息的主體：（a）通過(guò)以下方式獲得該內(nèi)幕信息：成為規(guī)范市場(chǎng)上市證券發(fā)行人且與內(nèi)幕信息有關(guān)的董事、職員或股東，或者憑借工作、辦公室或?qū)�業(yè)而有機(jī)會(huì)獲取這些信息，或者；（b）知道自己所獲得內(nèi)幕信息直接或間接來(lái)源于（a）中所提到的主體。”該規(guī)定與《證券服務(wù)法》如出一轍，沒(méi)有任何改變。 

從而我們可以得出，南非內(nèi)幕人員的范圍是建立在內(nèi)幕信息的界定基礎(chǔ)之上的，根據(jù)獲取內(nèi)幕信息的途徑不同，可以分為包括兩種，一種是主要的內(nèi)幕人員，即與內(nèi)幕信息有直接接觸的主體，如與內(nèi)幕信息有關(guān)的證券的發(fā)行人的董事、職員或股東，包括能夠利用職業(yè)、職務(wù)或?qū)�業(yè)有機(jī)會(huì)獲得內(nèi)幕信息的偶然內(nèi)幕人員；另一種是第二層內(nèi)幕人員，即內(nèi)幕信息接收者（tipees）。 

能夠成為內(nèi)幕人員的潛在范圍是巨大的，一個(gè)公司董事、職工、顧問(wèn)甚至一名記者，當(dāng)其知道一項(xiàng)能夠影響上市證券價(jià)格或價(jià)值并在擬議中的業(yè)務(wù)時(shí)，便成為了一個(gè)內(nèi)幕人員。不僅董事、職工、顧問(wèn)，同樣包括編輯機(jī)密信息的廣告公司，如發(fā)布公司業(yè)績(jī)警示公告或其它價(jià)格敏感公告的新聞廣告，甚至確定利率政策的相關(guān)人員也是有關(guān)政府債券工具的內(nèi)幕人員。 

2.2.2 “中國(guó)墻”制度抗辯 

在內(nèi)幕交易主體類型方面，南非法律的規(guī)定很明顯包括自然人和法人。然而，是否應(yīng)該將法人列入內(nèi)幕人員的范圍，要考慮到“中國(guó)墻”制度以及公司股份回購(gòu)中的問(wèn)題。 

“中國(guó)墻”也被稱為“信息隔離墻”、“資訊隔離墻”、“信息長(zhǎng)城”，是指多功能證券服務(wù)商（Multiservice Securities Firms）將其內(nèi)部可能發(fā)生利益沖突的各項(xiàng)職能相互隔開，以防止敏感信息在這些職能部門之間相互流動(dòng)�！秲�(nèi)幕交易法》之所以未規(guī)定法人是內(nèi)幕人員，一方面是因?yàn)橛��?guó) 1993 年的《刑事審判法》中沒(méi)有將其納入，另一方面是考慮到證券市場(chǎng)的法人主體內(nèi)部采用中國(guó)墻制度，無(wú)需對(duì)其進(jìn)行規(guī)制。一旦將法人列入內(nèi)幕人員范圍，則要考慮建立“中國(guó)墻”制度的企業(yè)是否能夠據(jù)此進(jìn)行抗辯。法人雖然是獨(dú)立的市場(chǎng)主體，但其具體行為仍然由自然人做出。法人承擔(dān)責(zé)任的前提是其有過(guò)錯(cuò)行為，如果其內(nèi)部確立了嚴(yán)格的信息隔離制度，由于個(gè)別自然人的違法行為而導(dǎo)致的內(nèi)幕交易由法人來(lái)承擔(dān)責(zé)任，顯然是不合理的。Chitimira認(rèn)為應(yīng)當(dāng)引入“中國(guó)墻”制度的抗辯，這樣可以保護(hù)因職員的不當(dāng)行為而卷入內(nèi)幕交易的法人免于承擔(dān)責(zé)任。 

第3 章 內(nèi)幕信息制度...............20 

3.1  立法演變 ............20 

3.1.1 1973 年《公司法》之規(guī)定................20 

3.1.2  《內(nèi)幕交易法》第 1 條之規(guī)定...........21 

3.1.3  《證券服務(wù)法》第 72 條之規(guī)定................21 

3.2  現(xiàn)行規(guī)定 ................22 

3.2.1  內(nèi)幕信息的定義..............22 

3.2.2  內(nèi)幕信息的公開..................23 

3.3  小結(jié) ..............24 

第4章 內(nèi)幕交易行為制度.............25 

4.1  立法演變 .....................25 

4.1.1 1973 年《公司法》之規(guī)定............25 

4.1.2  《內(nèi)幕交易法》之構(gòu)建...........25 

4.1.3  《證券服務(wù)法》之完善..........26 

4.2  內(nèi)幕交易行為類型 ...............26 

4.3  小結(jié) ..................28 

第5章  內(nèi)幕交易法律責(zé)任及監(jiān)管制度..........30 

5.1  法律責(zé)任 .............30 

5.1.1  立法演變............30 

5.1.2  法律責(zé)任內(nèi)容.............31 

5.2  監(jiān)管制度 ............33 

5.2.1  交易所監(jiān)察部門............34 

5.2.2  市場(chǎng)濫用行為監(jiān)管委員會(huì).............35 

5.3  小結(jié) ..................36 

第5 章 內(nèi)幕交易法律責(zé)任及監(jiān)管制度 

5.1 法律責(zé)任 

法律責(zé)任是規(guī)制內(nèi)幕交易行為的最終目的與保障，通過(guò)對(duì)內(nèi)幕交易行為實(shí)施懲罰一方面打擊內(nèi)幕交易行為本身，另一方面可以警示其他潛在的內(nèi)幕交易行為，遏制其發(fā)生。 

5.1.1 立法演變 

南非法律對(duì)內(nèi)幕交易行為的制裁力度是逐漸增強(qiáng)的，不僅是因?yàn)殡S著時(shí)間推移和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，內(nèi)幕交易活動(dòng)的危害越來(lái)越大，也說(shuō)明南非政府在打擊內(nèi)幕交易行為中的決心。輕微無(wú)關(guān)痛癢的懲罰難以達(dá)到預(yù)期目標(biāo)，只有加強(qiáng)懲罰力度，才能更好地遏制內(nèi)幕交易活動(dòng)，最終建立一個(gè)公正、透明的市場(chǎng)投資環(huán)境。 

5.1.1.1 1973年《公司法》之規(guī)定 

由于最初對(duì)內(nèi)幕交易行為的規(guī)定并不完善，因而在法律責(zé)任方面沒(méi)有進(jìn)行過(guò)多規(guī)定。僅規(guī)定了“2000 蘭特以下的罰款、兩年以下的監(jiān)禁或者二者并罰”的刑事責(zé)任，不僅缺乏民事、行政責(zé)任的規(guī)定，這刑事責(zé)任也是相當(dāng)輕微。“以下”的用語(yǔ)決定了法律責(zé)任的最高限度，這樣的描述缺乏法律的具體適用情形，容易造成法官濫用自由裁量權(quán)。 在 1990 年修正案中，該法對(duì)內(nèi)幕交易的最高刑罰總體上是增強(qiáng)了，構(gòu)成內(nèi)幕交易的人員可能被處以50萬(wàn)蘭特以下的罰款、10年以下的監(jiān)禁或者二者并罰。 

5.1.1.2 《內(nèi)幕交易法》之規(guī)定 

《內(nèi)幕交易法》最大的改革之一即是對(duì)內(nèi)幕交易行為規(guī)定了較為詳細(xì)的民事責(zé)任，第6條用了大量篇幅規(guī)定不同類型的內(nèi)幕交易行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任內(nèi)容以及賠償金的計(jì)算方法，并且規(guī)定了賠償金信托賬戶及其管理、受害人索賠程序等。

 在監(jiān)管和執(zhí)行民事制裁方面，第 12 條建立了內(nèi)幕交易監(jiān)管理事會(huì)，以調(diào)查金融市場(chǎng)上所有的可疑內(nèi)幕交易活動(dòng)，第11（1）條授予了FSB廣泛的的權(quán)力，這也是向有效執(zhí)行民事制裁邁進(jìn)的明顯進(jìn)步，使得內(nèi)幕交易中真正受到損失的投資者能夠得到一定的賠償。 

刑事責(zé)任的強(qiáng)度進(jìn)一步被加大，處以 200 萬(wàn)蘭特以下的罰款、10 年以下的監(jiān)禁或二者并罰。 

第6 章 特點(diǎn)與啟示 

6.1 南非內(nèi)幕交易法律的特點(diǎn) 

南非的證券監(jiān)管法律在國(guó)際證券監(jiān)管實(shí)踐中出于較高水平，其對(duì)于內(nèi)幕交易活動(dòng)的法律規(guī)制經(jīng)歷了比較漫長(zhǎng)的發(fā)展時(shí)期。盡管南非學(xué)者對(duì)之前的每部法律都提出很多弊端和建議，但經(jīng)過(guò)幾番修改，《金融市場(chǎng)法》中對(duì)內(nèi)幕交易行為的規(guī)制已經(jīng)相對(duì)比較完善。從前文的分析我們可以得出，南非的內(nèi)幕交易法律體現(xiàn)出以下幾個(gè)方面的特點(diǎn)： 

第一，內(nèi)幕交易法律框架構(gòu)建時(shí)間比較早。南非在 1973 年《公司法》中首次對(duì)內(nèi)幕交易進(jìn)行規(guī)制，較之于其他國(guó)家，南非在禁止內(nèi)幕交易方面走在了世界前列。雖然美國(guó)早在 1934 年《證券交易法》中就首次禁止內(nèi)幕交易，但其他國(guó)家的法律對(duì)內(nèi)幕交易的規(guī)制相對(duì)比較晚。英國(guó)在 1967 年《公司法》中對(duì)內(nèi)幕交易行為進(jìn)行簡(jiǎn)單規(guī)制，法國(guó)1970年禁止內(nèi)幕交易行為，1989 年歐洲共同體委員會(huì)頒布了第十三號(hào)關(guān)于協(xié)調(diào)內(nèi)幕交易規(guī)制的指令(89/592/EEC)。 

第二，南非在內(nèi)幕交易立法方面積極借鑒發(fā)達(dá)國(guó)家的立法經(jīng)驗(yàn)，尤其是英國(guó)的法律。英國(guó)在1967 年《公司法》中規(guī)定了有關(guān)于禁止內(nèi)幕交易的行為，南非在1973年《公司法》中第233條簡(jiǎn)單規(guī)定了內(nèi)幕交易行為構(gòu)成犯罪。之后1973年《公司法》的幾次修正案都緊跟著英國(guó) 1985 年的《公司證券(內(nèi)幕交易)法》和 1986 年《金融服務(wù)法》。英國(guó)在 1993 年的《刑事審判法》第 5 章“內(nèi)幕交易”和 1994 年的《內(nèi)幕交易法令》中對(duì)內(nèi)幕交易行為進(jìn)行了較為全面的規(guī)制，南非的 1998 年《內(nèi)幕交易法》全面建立起了內(nèi)幕交易法律監(jiān)管體系，其中的規(guī)定對(duì)《刑事審判法》的借鑒之處比較多。2000 年，英國(guó)通過(guò)了《金融市場(chǎng)與服務(wù)法》，在“市場(chǎng)不當(dāng)行為”章節(jié)中規(guī)制內(nèi)幕交易行為，2004年的南非《證券服務(wù)法》將內(nèi)幕交易行為納入到“市場(chǎng)濫用行為”一章中。金融危機(jī)之后，英國(guó)進(jìn)行了金融監(jiān)管法律改革，在2010年開始起草《金融服務(wù)法》，今年年初剛頒布。南非的《金融市場(chǎng)法》從公布法案到提交審查，至今年2月1號(hào)通過(guò)審議，都與英國(guó)立法前后相隨。南非每一次的金融市場(chǎng)監(jiān)管法律制定都緊跟著英國(guó)的立法步伐，內(nèi)容上也進(jìn)行大量借鑒。 

第三，法律體系較為完善，從內(nèi)幕交易主體、內(nèi)幕信息定義、內(nèi)幕交易行為類型到法律責(zé)任，每一種制度都有詳細(xì)的法律規(guī)定，全面構(gòu)架了內(nèi)幕交易監(jiān)管的法律體系。其中，法律責(zé)任尤其是行政責(zé)任的細(xì)化規(guī)定和賠償金信托賬戶的設(shè)立，彌補(bǔ)了民事責(zé)任的不足，達(dá)到了打擊內(nèi)幕交易行為和補(bǔ)償受害投資者的雙重目的。 

第四，監(jiān)管機(jī)構(gòu)設(shè)置靈活，便于隨時(shí)發(fā)現(xiàn)可疑交易活動(dòng)。南非證券市場(chǎng)屬于自律組織監(jiān)管模式，交易所、證券保管機(jī)構(gòu)、清算所等機(jī)構(gòu)一方面作為市場(chǎng)的參加者參與到證券交易的各個(gè)環(huán)節(jié)之中；另一方面又是證券交易的監(jiān)督者，利用其工作便利及時(shí)發(fā)現(xiàn)潛在的違法犯罪活動(dòng)。同時(shí)，南非的FSB承擔(dān)著金融市場(chǎng)法律的大部分職責(zé)，其下設(shè)機(jī)構(gòu)DMA以及執(zhí)行委員會(huì)都保障內(nèi)幕交易法律的執(zhí)行。 

當(dāng)然，沒(méi)有絕對(duì)完備的法律，南非內(nèi)幕交易法律的規(guī)定還存在一定的不足。首先是對(duì)證券發(fā)行公司等市場(chǎng)參與主體的法定信息公開義務(wù)沒(méi)有進(jìn)行規(guī)定，使得內(nèi)幕信息仍然能夠在一定程度上得以非法流傳；其次，模糊了“交易”的概念，沒(méi)有進(jìn)行具體定義，僅規(guī)定了包含的幾種情況；第三，民事訴訟的缺失。雖然FSB的訴訟主體資格有利于追回受害投資者的損失，但如果FSB不履行職責(zé)，則受害者無(wú)法從其他渠道獲得賠償。單一的救濟(jì)途徑在某種程度上限制了受害者的獲賠機(jī)會(huì)，也會(huì)影響到打擊內(nèi)幕交易行為的效果。
 

參考文獻(xiàn)：

• [1] 王小溪.  論我國(guó)綠色證券的法律制度構(gòu)建[D]. 東北林業(yè)大學(xué) 2011
• [2] 孫春德.  證券監(jiān)管主體賠償責(zé)任的法理分析[D]. 寧波大學(xué) 2011
• [3] 李金磊.  網(wǎng)上證券交易行為的法律規(guī)制[D]. 天津大學(xué) 2011
• [4] 范永龍.  境外公司境內(nèi)證券發(fā)行與交易中的法律適用[D]. 蘇州大學(xué) 2011
• [5] 喻白薇.  美國(guó)證券儲(chǔ)架注冊(cè)制度研究[D]. 湖南大學(xué) 2012
• [6] 孫靜.  涉外證券內(nèi)幕交易防范法律機(jī)制研究[D]. 鄭州大學(xué) 2013
• [7] 李銳.  跨境證券上市信息披露制度法律研究[D]. 廈門大學(xué) 2014
• [8] 蘆曉銘.  交易所證券上市監(jiān)管研究[D]. 對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué) 2004
• [9] 丁素英.  我國(guó)證券市場(chǎng)操縱行為及其法律規(guī)制研究[D]. 北京化工大學(xué) 2010
• [10] 劉劍波.  我國(guó)證券保薦人制度的問(wèn)題及完善建議[D]. 海南大學(xué) 2010