引論

十二屆全國人大常委會(huì)于2013年12月8日，審議并通過了公司法最新的修改提案，對(duì)現(xiàn)行公司法的12個(gè)條文進(jìn)行了修改，并決定于2014年3月1日起開始實(shí)施新的公司法修正案。新公司法修正案的12項(xiàng)條款的修改，，充分體現(xiàn)了公司法對(duì)于在公司設(shè)立方面、注冊(cè)資本登記等方面給予了更寬松的政策，從降低注冊(cè)資本的門濫，到取消了關(guān)于公司股東應(yīng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定等，這都預(yù)示著我國公司法在逐漸向著更加貼合經(jīng)濟(jì)的發(fā)展方向改進(jìn)，公司法對(duì)企業(yè)設(shè)立條件的降低給予了其更加寬松的法律限制。這樣雖然更加有助于企業(yè)的組織自由，但是同時(shí)也會(huì)造成一些資信不良的公司合法化、正當(dāng)化。這就需要去強(qiáng)調(diào)在給予企業(yè)更加寬松的發(fā)展環(huán)境之余，這個(gè)限度應(yīng)該在哪，有沒有一些具體的限定�；�于美國和國內(nèi)關(guān)于公司法的重大發(fā)展進(jìn)程，以及公司法角色的潛移默化的轉(zhuǎn)變，本文就針對(duì)公司法的合同解釋以及公司法的價(jià)值正當(dāng)性著手為研究對(duì)象，充分解讀了在新古典主義公司契約理論的基礎(chǔ)上，關(guān)于公司法合同解釋的新看法、新主張。即使許多以“國家干預(yù)”面目出現(xiàn)、傳統(tǒng)上被認(rèn)為屬于“公司”的強(qiáng)制性規(guī)則，可事實(shí)上卻有著深刻的合同的屬性：它們發(fā)揮著公司合同的模本以及公司合同的漏洞補(bǔ)充作用，從而可以有效地降低交易成本、并且能夠彌補(bǔ)由于合同長期性而導(dǎo)致的公司參與方認(rèn)識(shí)上的缺漏。
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第一章公司合同理論概述

一、公司合同理論的基本概念
公司可以被看做是一系列契約的聯(lián)結(jié)，這是從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度來理解契約的。但是，法學(xué)中的“合同”的概念就異常嚴(yán)謹(jǐn)�！斗▏�民法典》在第1101條有相關(guān)的規(guī)定中指出：“參與各方達(dá)成的合意就是所謂的契約。根據(jù)這種合意，一人或數(shù)人對(duì)于其他人或數(shù)人負(fù)擔(dān)給付、作為或不作為的義務(wù)”。美國《第二次契約法重述》將契約定義為：“所謂契約，是一個(gè)或一組承諾，對(duì)于契約的不履行給予救濟(jì)或者在一定的意義上承認(rèn)契約的履行為義務(wù)”。所以，大陸法系和英美法系都認(rèn)為契約必須以承諾、即過去的意思表示為基礎(chǔ)，當(dāng)事人的合意必須真實(shí)并且充分、另外還必須要以適當(dāng)?shù)耐庥^展現(xiàn)出來。這就是社會(huì)學(xué)研究、經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域和法學(xué)理論中關(guān)于合同即契約的解釋。

二、公司合同理論的產(chǎn)生背景
股東與經(jīng)理層之間在利益上的相互沖突是自從公司成立以來就伴隨產(chǎn)生的。公眾公司中，公司經(jīng)理層事實(shí)上己經(jīng)成為公司的“無晃之王”，這是由公眾公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離而導(dǎo)致，管理者利用這種“控制”地位，對(duì)投資者、客戶、職工和其他利益相關(guān)人進(jìn)行壓榨?。為救濟(jì)弱者，彰顯公平，很自然的，政府必須介入，包括制定法律、法規(guī)，對(duì)公司運(yùn)作范式、工人工資等進(jìn)行規(guī)定。甚至連“經(jīng)理層為核心”的主張者也竭力倡導(dǎo)對(duì)經(jīng)理層實(shí)行制約。在大多數(shù)公眾公司中，公司規(guī)模龐大，相對(duì)于此，投資者的利益份額所占無幾，隨之而來的“理性冷漠”使得股東在公司經(jīng)營中日益“邊緣化”。反之，管理層對(duì)公司了如指掌，信息的優(yōu)勢(shì)加上自利心理，使得其濫權(quán)謀私行為嚴(yán)重?fù)p害了股東和公司的利益。即便極少數(shù)公眾公司未發(fā)生類似情形，但法律的介入已是迫在眉睫。

第二章美國公司合同理論修正和公司法變革 .....10

一、公司合同理論下公司法的發(fā)展階段....... 10

二、公司合同理論的反思與發(fā)展 .......11

第三章對(duì)中國的借鑒....... 21

一、我國公司法及對(duì)公司合同理論研究的現(xiàn)狀 ........21

二、借鑒和啟示......25

結(jié)語........30

第三章對(duì)中國的借鑒

一、我國公司法發(fā)展及對(duì)公司合同理論研究的現(xiàn)狀
公司法雖然是法律制度，但是其最終是為公司的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)的繁榮服務(wù)。尤其是對(duì)于公司法合同屬性的研究，要結(jié)合經(jīng)濟(jì)學(xué)的大量分析工具，但是現(xiàn)實(shí)研究中卻很少與經(jīng)濟(jì)學(xué)、自然科學(xué)、或者其他人文學(xué)科相聯(lián)系，這就使得對(duì)于理論的研究過于片面，導(dǎo)致實(shí)踐中不能更好的服務(wù)于企業(yè)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。反過來，也會(huì)造成另一種極端就是一旦其他學(xué)科的分析工具開始“涌入”法學(xué)領(lǐng)域的研究，就會(huì)造成一種盲目的迷信，將其視為“法寶”，甚至?xí)�出現(xiàn)一些學(xué)者認(rèn)為這種方法具有著其他法學(xué)研究方法不可比擬的優(yōu)越性。這都是“自我封閉”導(dǎo)致的后果。其次是“自說自話”，這也是與“自我封閉”相關(guān)的局限性，正是因?yàn)椴荒芊砰_眼界進(jìn)行研究，才會(huì)導(dǎo)致一些法學(xué)家們隨意創(chuàng)造概念，或以想當(dāng)然的心態(tài)，以自我的價(jià)值判斷為基礎(chǔ)或者前提，盲目排斥其他的價(jià)值判斷結(jié)論。或者更甚是關(guān)于事實(shí)判斷和價(jià)值判斷之間的毫無意義的爭論。無助于推動(dòng)我國公司法學(xué)的發(fā)展。

二、借鑒和啟示
綜上所述，美國對(duì)于公司法合同解釋的研究主要包括三方面的觀點(diǎn)：第一，公司法的合同屬性，對(duì)公司合同理論起著模本范式和補(bǔ)充的作用，主要是提供任意性規(guī)范公司選擇適用或者“選出”公司法，制定公司章程；第二，公司法的經(jīng)濟(jì)發(fā)展的特殊時(shí)期為了達(dá)到政治上的目的和安全健康的發(fā)展環(huán)境，起到的規(guī)制作用或者說是公司法的監(jiān)管作用，主要目的是為了維護(hù)經(jīng)濟(jì)市場的運(yùn)行，體現(xiàn)了公司法雖然是私法，但是也有公法的體現(xiàn)；第三，公司法的協(xié)調(diào)作用，包括協(xié)調(diào)公司參與各方利益的作用，另一方面就是平衡公司治理一致性選擇、多樣性發(fā)展和公司合同創(chuàng)新之間的關(guān)系。但是可以說，新觀點(diǎn)的提出也是基于其公司合同理論的。只有認(rèn)清公司法在公司發(fā)展中的地位、角色，才能更好地理解公司法的屬性。美國關(guān)于公司法合同屬性方面的先進(jìn)觀點(diǎn)對(duì)我國此領(lǐng)域的探究也具有重大的借鑒意義。
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結(jié)語

本論文的寫作，吸取了國內(nèi)和美國法學(xué)界眾多法學(xué)家的學(xué)術(shù)成果以及相關(guān)經(jīng)濟(jì)研究學(xué)者的觀點(diǎn)。筆者萬分敬佩法學(xué)界前輩們?cè)诖藛栴}上展現(xiàn)出的踏實(shí)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度，以及業(yè)界有識(shí)之士提出的觀點(diǎn)。非常慚愧，身為一名碩士研究生，對(duì)公司法合同屬性問題的研究還是很不到位的。選取的研究范圍也是十分狹窄的，對(duì)于公司法研究的整體框架未形成全面嚴(yán)謹(jǐn)?shù)乃悸�，并且在�?duì)國內(nèi)研究的過程中并沒有討論全面，對(duì)于股東投票機(jī)制的運(yùn)作、董事權(quán)責(zé)機(jī)制的研究都沒有涉及。另外，對(duì)于司法介入的因素也未進(jìn)行考慮。所以，對(duì)于這些沒有納入的問題，這些都是以后可以深入研究的領(lǐng)域，筆者會(huì)在以后的工作和學(xué)習(xí)中會(huì)繼續(xù)予以關(guān)注和研究的。
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參考文獻(xiàn)（略）