緒論

第一節(jié)研究背景
有限責(zé)任公司作為當(dāng)下最為普遍的企業(yè)組織形式和最主要的商事主體，已經(jīng)成為市場經(jīng)濟條件下最活躍、最重要的經(jīng)營主體，但是隨著經(jīng)濟的不斷發(fā)展，公司經(jīng)營越來越復(fù)雜，內(nèi)部決策和經(jīng)營管理機制在運行過程中出現(xiàn)停滯狀態(tài)，導(dǎo)致權(quán)力運行中的對峙局面，即公司僵局問題產(chǎn)生。越來越多的公司僵局問題涌入法院，引起理論與實務(wù)界的廣泛關(guān)注。公司僵周導(dǎo)致公司管理層難以作出合法有效的決策，股東相互間矛盾重重，公司的決策權(quán)力陷入僵持，不僅使公司的正常運營受到影響，公司利益受損，而且還直接影響股東的利益，使投資目標(biāo)無法實現(xiàn)。并且在僵局期間，公司的資產(chǎn)往往因為管理不善而不斷的損耗和流失，公司償債能力減弱，危害正常的經(jīng)濟秩序。對公司本身和公司股東而言都將造成巨大的損失。另外，對公司債權(quán)人債權(quán)的實現(xiàn)和員工的利益及國家的稅收也產(chǎn)生現(xiàn)實減損。但從目前解決公司僵局的手段來看，無非于兩個方法，即司法手段和非司法手段。司法手段即是《公司法》第183條所述的當(dāng)達到公司僵局所規(guī)定的一定條件后，股東可以申請解散公司，然而，誠如上面所述情況，公司解散事關(guān)重大，不能隨意而行，必須窮盡其他手段(非司法的手段)才可走到這一步。在諸多非司法解決公司僵局問題的手段中又分為事前預(yù)防手段和事后協(xié)商解決手段，其中又以事前預(yù)防手段最為經(jīng)濟和方便，本文意從公司章程的角度，著重章程的自治性來探尋僵局解決的事前預(yù)防機制的建立。
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第二節(jié)研究現(xiàn)狀和意義

一、 理論意義
第一，通過法學(xué)理論分析和經(jīng)濟工具分析，研究公司僵局是什么、為什么、怎么辦，可以使學(xué)術(shù)界對于“公司僵局”和“公司章程”的基本概念更加深入、系統(tǒng)及完善，從而為以后學(xué)界能在一個基本的共同認(rèn)知基礎(chǔ)上進行暢通交流創(chuàng)造理論條件。第二，單純的司法手段只能帶來公司人格消滅的結(jié)局，不利于公司長遠的發(fā)展和國家經(jīng)濟的繁榮。如何建立一個公司僵局的事前防御和事后救濟體系，是公司治理中的一個長期未決的艱難問題。本文從公司章程的角度來探討對公司僵周問題的事先防范，從理論方面提出了一個可以解決公司僵局的非司法手段，對僵局問題的預(yù)防和解決做了一個新的嘗試。

(2)現(xiàn)實意義
第一，公司僵局問題的研究能夠促進公司通過完善公司章程、達成事前協(xié)議、任命臨時董事等非訴辦法，改善公司治理模式，達成公司實踐和立法上的互動。而同時，又通過公司章程的完善來規(guī)范和引導(dǎo)公司實踐，為公司僵局的避免或解決提供一個可預(yù)期的合理規(guī)則。第二，深入的分析公司章程在解決公司僵局問題上的獨特作用和優(yōu)越性，并從具體條文入手對我國公司章程的事前預(yù)防體系的建立給出合理建議。
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第一章有限責(zé)任公司存在的僵局問題

第一節(jié)案例介紹
2002年戴小明和林方清投資成立凱萊公司，并成為該公司唯一的兩名股東，約定各占50%的股份。由戴小明出任公司執(zhí)行董事，林方清任監(jiān)事。兩人在公司章程中明確規(guī)定：“股東會的決議須經(jīng)代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過，但解散公司時，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)�！�?對于監(jiān)事的職權(quán)，章程亦載明如下：“(1)檢查公司財務(wù);(2)對執(zhí)行董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督;(3)當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正;(4)提議召開臨時股東會�！雹�2006年起，林方清與戴小明兩人在經(jīng)營過程中矛盾逐漸顯現(xiàn)。同年由于發(fā)生爭議，股東會并未能召幵。并在其后，林方清以股東權(quán)受到嚴(yán)重侵害為由，要求解散公司，但公司另一股東戴小明不同意。對此，常熟服裝城管理委員會證明凱萊公司目前業(yè)務(wù)經(jīng)營尚正常，并于2009年積極組織林方清和戴小明進行調(diào)解，但最終未能成功。本案件的焦點在于如何認(rèn)定“公司陷入僵局”　難點在于如果要確認(rèn)公司陷入僵局，則必須先確認(rèn)“公司的經(jīng)營管理已發(fā)生嚴(yán)重困難、股東利益受到嚴(yán)重損失并通過其他途徑長期無法解決”，而要解決這個問題，則需要根據(jù)公司章程上的約定來界定。至此，我們有必要先就公司僵局的有關(guān)理論作一研究。
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第二節(jié)公司僵局現(xiàn)狀分析
隨著市場經(jīng)濟的日益活躍和全球化經(jīng)濟的影響，股東之間的利益出發(fā)點和分歧越來越多，公司僵局現(xiàn)象層出不窮。比如著名的中式快餐“真功夫”、ST長信和俏江南等多起以股權(quán)糾紛為代表的訴訟都是涉及僵局問題的典型案例。而且隨著股東法律意識的日漸增強，越來越多的股東選擇用法律方式捍衛(wèi)自己的合法投資權(quán)和運營權(quán)，各種要求退股、解除合同和解散公司之訴日漸增多，而我國公司法由于對于僵局問題的研究起步較遲，研究程度薄弱，所以還有很多問題亟待解決。僅就當(dāng)前而言，《公司法》183條所述的公司解散之訴應(yīng)該是我國法律唯一明文對公司僵局問題所做的規(guī)定。它在一定程度上填補了公司僵局解決機制的空白，解決了部分業(yè)已無法挽回的僵局情形，挽救了很多股東的巨額損失，但是此種單一的解決方式只能在公司僵局問題已病入膏肓?xí)r作為一種不得已而為之的辦法，如果一旦發(fā)生僵局即適用之，則不利于公司的長久存續(xù)和各方利益的均衡，故而尋求其他僵局解決之法是為必要。在最高院指導(dǎo)案例八中，股東林方清和戴小明之間的矛盾在公司治理的過程中即已顯現(xiàn)，但因為公司章程缺乏必要的解決方式和程序才使得矛盾無法化解，經(jīng)年累月的積累走向不可調(diào)和的狀態(tài)，最后除了被法院判令解散外別無他法。但試想如果在兩人公司成立之初，共同經(jīng)營的美好愿望和相互配合的合作關(guān)系正處在“蜜月期”時，兩人能就公司經(jīng)營的具體事項和需要說明的問題特別加以規(guī)定，將以后萬一產(chǎn)生矛盾和糾紛時所能采用的方式及途徑事先加以規(guī)定，那么一旦矛盾爆發(fā)，雙方完全可以根據(jù)事前達成的協(xié)議有效的預(yù)測事態(tài)走向，合理的采取對策進一步減少損失，減輕僵局造成的影響，或許企業(yè)還能繼續(xù)存續(xù)下去。
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第三章公司章程對公司倕局的事前預(yù)防...........24
第一節(jié)公司章程和公司僵局的關(guān)系..........24
第二節(jié)公司章程概述..........24
第三節(jié)公司章程的效力..........27
第四節(jié)公司章程對僵局問題事前預(yù)防的可行性分析..........30
—、法理學(xué)分析——公司自治的原則..........30
二、經(jīng)濟學(xué)分析——公司章程的約定..........32
第五節(jié)目前公司章程存在的問題..........34
一、公司章程意識淡薄..........34
二、公司章程樣板化和簡單化..........34
三、公司章程內(nèi)容違法..........35
第四章合理構(gòu)建公司章程事前預(yù)防機制..........36
第一節(jié)公司僵局發(fā)生前章程的預(yù)防機制構(gòu)建..........36
第二節(jié)公司僵局發(fā)生后章程預(yù)設(shè)的僵局處理機制..........40

第四章合理構(gòu)建公司章程事前預(yù)防機制

第一節(jié)公司僵局發(fā)生前章程的預(yù)防機制構(gòu)建
從本文中列舉的數(shù)個案例中都可以看到，如凱萊公司案、“真功夫”案等公司僵局的根源都是因為股權(quán)構(gòu)建的不合理而引起的。據(jù)此，均衡持股的股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)該在公司建立之初就竭力避免，正如施密特和坦南鮑姆所言，有時候獨裁是一種行之有效的公司治理方式。70：30就容易通過表決，但50：50往往會引起更多的爭執(zhí)。所以，在公司章程的制定過程中合理設(shè)置股權(quán)結(jié)構(gòu)，設(shè)立預(yù)防性機制可以有效避免公司僵局的產(chǎn)生和擴散。股權(quán)的轉(zhuǎn)讓條件一旦載入公司章程，即產(chǎn)生約束全體股東的效力，如果后面發(fā)生糾紛導(dǎo)致公司陷入僵周，股東可以明確的預(yù)測自己的選擇后果，不得已時還可以運用退出機制以一方的退出結(jié)束紛爭，從而求得公司結(jié)構(gòu)的完整，取得整體利益的最大化。尤其是在有限責(zé)任公司中，由于人合性的要求和相對封閉的結(jié)構(gòu)特點，即使沒有公司僵局問題發(fā)生，股東如果想轉(zhuǎn)讓股份退出公司都是一件相對困難的事情，所以如果能提早在公司章程中做出有關(guān)規(guī)定，才能未雨編繆讓公司的各方利益主體能準(zhǔn)確的預(yù)測利益走向，更好的保持溝通合作。
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結(jié)語

通過法學(xué)理論分析和經(jīng)濟學(xué)工具分析后發(fā)現(xiàn)，公司僵局的發(fā)生是經(jīng)濟交往過程中不可避免會產(chǎn)生的問題，它既是公司治理過程中股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員自由經(jīng)營帶來的不同利益主體間的博弈，，也是資源進行合理配置過程中利害各方進行利益二次分配的均衡過程。公司僵局問題的出現(xiàn)是自由市場人們自主進行交易帶來的沖突、無序等副作用的集中體現(xiàn)，實質(zhì)上是市場經(jīng)濟活躍的一個側(cè)面反映，但是，這并不意味著我們要放任自流，任其發(fā)展。由于公司僵局帶來的巨大危害使得我們不愿看到它迫使公司走向解散，故而在理論和實踐中采用司法手段和非司法手段來規(guī)制和解決公司僵局問題，維持公司的正常運營。同時，由于公司章程的自治性，使得運用章程來對公司僵局作事前預(yù)防是一種相較其他辦法更為高效、低成本和可操作的解決方式，而且章程具有事前預(yù)防的獨特作用，故而研究公司章程從哪些形式、角度和內(nèi)容上來規(guī)定以更利于公司僵局問題的預(yù)防是為必要。在公司章程對公司僵局的事前預(yù)防這一問題上，以美國為代表的英美法系所釆用的“兩分法”的章程更加適合實踐上的需要，值得中國借鑒。另外在事前預(yù)防機制的構(gòu)建上，應(yīng)該注意要將公司僵局的“事前基本制度”(主要指股權(quán)架構(gòu)、表決制度和違約責(zé)任等合理避免公司僵局的一系列基本制度)和“事后處理機制”(指章程中預(yù)設(shè)的僵局發(fā)生后有關(guān)處理辦法)結(jié)合起來，打造完善、統(tǒng)一的公司僵局事前預(yù)防機制。
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參考文獻(略)