發(fā)布時間：2020-07-03 23:40

【摘要】：自從新浪借助可變利益實(shí)體(下文簡稱“VIE”)模式成功在美國上市之后,過去十佘年間,不少中國最優(yōu)秀的互聯(lián)網(wǎng)公司得以通過協(xié)議控制登陸海外資本市場。不過,中國政府自始至終都未出臺針對VIE架構(gòu)的具體規(guī)則,VIE模式一直游走在“非法令禁止即合法”法律盲區(qū)。針對這一現(xiàn)象,法律顧問在出具意見書時,往往作如下表述：“協(xié)議控制結(jié)構(gòu)個別地符合中國法律,但是不能保證中國政府監(jiān)管機(jī)構(gòu)對此有其他理解,也不能保證未來法律法規(guī)變化導(dǎo)致法律爭議�！� 本文即以此背景為出發(fā)點(diǎn),分別從VIE制度的宏觀意義、VIE制度的微觀意義、VIE制度的法律行為定性、VIE制度與行政行為之間的關(guān)系四個角度來對VIE制度的合法性限度問題進(jìn)行論證。具體而言,上述四個方面包括以下內(nèi)容： 第一部分(第1-2章)分別從公司的合同理論和VIE制度的會計意義兩個角度對VIE制度在宏觀層面進(jìn)行剖析,旨在對其進(jìn)行概括性的描述,以利于引入下文微觀層面的制度解讀。 第二部分(第3-4章)借助多家采用VIE模式上市的公司披露公告中,對于VIE協(xié)議的表述,闡述了VIE協(xié)議中各協(xié)議的法律內(nèi)涵和商業(yè)內(nèi)涵。此外,還通過將公司法中所規(guī)定的股東權(quán)利逐一對比的模式,就VIE協(xié)議如何“架空”股東權(quán)利作了詳細(xì)解釋。并進(jìn)一步解釋了為何VIE合同權(quán)利與股東權(quán)利之間不具有可類比性。 第三部分(第5章)結(jié)合民法中的脫法行為理論以及無效比例原則理論,對于VIE合同是否屬于一類無效法律行為進(jìn)行了分析。在本部分的分析中,筆者從脫法行為規(guī)制的目的、VIE協(xié)議項下潛在的利益影響方、使VIE協(xié)議無效會否有失均衡等角度,均得出VIE行為不屬于無效法律行為之結(jié)論。 第四部分(第6-7章)則揭示了可能影響VIE制度“命運(yùn)”的另一重因素——即行政管制的影響。筆者結(jié)合近年來行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法實(shí)踐,解釋了諸多擬上市公司最終放棄VIE結(jié)構(gòu)的原因很大程度上歸咎于行政機(jī)關(guān)審批中所設(shè)置的障礙。盡管行政機(jī)關(guān)本身無權(quán)宣告VIE合同的法律效力,但卻能通過行政裁量權(quán),使當(dāng)事人采納VIE制度所欲實(shí)現(xiàn)的目的落空。
【學(xué)位授予單位】：復(fù)旦大學(xué)
【學(xué)位級別】：碩士
【學(xué)位授予年份】：2013
【分類號】：D922.291.91
【圖文】：

圖2 -翔宇疏淡（HK: 00871)的股權(quán)架構(gòu)圖(1)中國經(jīng)營實(shí)體的股東為境內(nèi)自然人周女士和劉先生，其屬性為內(nèi)本制度自然不受限于外商投資資本方面的規(guī)定；(2)盡管中國經(jīng)營實(shí)體與翔宇中國之間存在合約安排，基于該等合同可以認(rèn)為中國經(jīng)營實(shí)體的實(shí)際控制權(quán)歸屬于劉先生和董先生共有。但先生本身亦為中國公民，因此即便在董先生與翔宇中國間創(chuàng)設(shè)了多層該多層實(shí)體均由劉先生或董先生控制，因此不會產(chǎn)生中國經(jīng)營實(shí)體被境

【參考文獻(xiàn)】

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本文編號：2740330