發(fā)布時間：2015-02-04 09:31

 

　　論文摘要 云南壯族習(xí)慣在壯族社會系統(tǒng)中發(fā)揮著非常重要的功能。主要包括保護(hù)生態(tài)和生活環(huán)境功能；實(shí)現(xiàn)人與自然和諧的功能；穩(wěn)定社會、凝聚群體的功能；傳遞民族文化，宏揚(yáng)民族精神的功能；對國家制定法漏洞的填補(bǔ)功能。故必須對習(xí)慣法給予有效保護(hù)，具體措施有建立“法律多元論”， 提升云南壯族習(xí)慣法在法律體系中的地位；以立法形式強(qiáng)化云南壯族習(xí)慣法在法律體系中的地位；革除陋習(xí)，培養(yǎng)和創(chuàng)新以傳遞民族文化，宏揚(yáng)民族精神為內(nèi)容的習(xí)慣法。

　　論文關(guān)鍵詞 云南壯族 習(xí)慣法 功能 保護(hù)

　　云南壯族民族習(xí)慣法是獨(dú)立于國家制定法律之外，在本民族長期的歷史環(huán)境下自發(fā)形成的，為維護(hù)生產(chǎn)、生活、群體利益而具有普遍約束力行為規(guī)范，主要包括約定、禁忌、規(guī)則、傳說、碑文等社會規(guī)范的總和。其內(nèi)容非常豐富，且有自己的鮮明特征。云南壯族習(xí)慣法以壯族社會為基礎(chǔ)，是壯民族社會的產(chǎn)物，它與壯族社會的道德、政治、宗教等同屬于上層建筑的一個組成部分。在壯族社會系統(tǒng)中發(fā)揮著非常重要的功能。

　　一、云南壯族習(xí)慣法的功能

　　功能是指事物或方法所發(fā)揮的有利作用、效能。出自《漢書·宣帝紀(jì)》：“五日一聽事，自丞相以下各奉職奏事，以傅奏其言，考試功能。”功能全靠賴以產(chǎn)生的條件已具備而存在，也全靠內(nèi)部因素的協(xié)調(diào)配合而運(yùn)作。它不因外部環(huán)境的變化而變化，也不因某個主體的變更而消失。功能一旦存在就必然要發(fā)揮作用，而作用也就是功能的外在表現(xiàn)。而法律的功能應(yīng)該是反映法律本體，以明示法律的客觀屬性；同時，也反映法律所能滿足法律主體需要的能力明確法律潛在價值屬性。故法律的功能指所具有的能夠滿足法律主體需要的功效或能力。美國法學(xué)家羅斯科.龐德也認(rèn)為：“法律的目的主要的不是最大限度地自我維護(hù)，而主要是最大限度地滿足需求。”認(rèn)為法律是一種社會控制手段，強(qiáng)調(diào)法律促進(jìn)的社會目的，主張法律規(guī)則的關(guān)鍵是符合社會公正的法律秩序。法律功能所具有的這些特性，對壯族習(xí)慣法也是適合的�？傮w上講法律有預(yù)測、引導(dǎo)、確認(rèn)、管理、調(diào)節(jié)、約束、限制、禁止、懲罰等功能。作為云南壯族習(xí)慣法，一般只具有法律功能中的幾項(xiàng)。壯族習(xí)慣法的功能是隨著習(xí)慣法產(chǎn)生而具有的，是習(xí)慣法之所以為習(xí)慣法的根本屬性。在生產(chǎn)生活中，壯族族人對習(xí)慣法的選擇及應(yīng)用，實(shí)際上是對壯族習(xí)慣法功能的選擇和應(yīng)用，習(xí)慣法功能是習(xí)慣法能夠滿足族人需要的前置性條件。
　�。ㄒ唬┍Ｗo(hù)生態(tài)和生活環(huán)境，實(shí)現(xiàn)人與自然和諧的功能
　　人與自然的和諧是一個平衡及可持續(xù)發(fā)展的生態(tài)環(huán)境，人與自然的和諧是和諧社會存在和發(fā)展的環(huán)境基礎(chǔ)，而且是生產(chǎn)發(fā)展、生活富裕的資源保障。云南壯民族對他們繁衍生息的環(huán)境是極為重視，對于他們的家園和周圍的生態(tài)環(huán)境保護(hù)，很早就在習(xí)慣法中規(guī)定了保護(hù)環(huán)境的內(nèi)容，，而且規(guī)定的較為全面。由于先民對自然的不解與敬畏便產(chǎn)生了自然神崇拜，并把對自然神的崇拜態(tài)度作為衡量人們行為善惡的尺度。由此規(guī)定出很多禁忌，如生活的禁忌、生態(tài)禁忌、生產(chǎn)的禁忌、婚姻禁忌、喪葬禁忌、節(jié)日禁忌等各種禁忌。在文山州的廣南、富寧、硯山等縣都至今依然定期舉行各種祭事的活動。習(xí)慣法甚至把一些禁忌的違反視為犯罪行為，要受到刑罰的制裁。在保護(hù)生態(tài)和生活環(huán)境方面，一般都規(guī)定：林木人人有責(zé)保護(hù)，任何人不得砍伐，嚴(yán)禁濫砍濫伐，違反者除罰款外，還要補(bǔ)種損失的數(shù)量樹木，為維護(hù)壯族地區(qū)的生態(tài)平衡起了積極的保護(hù)作用。在富寧一帶的壯族習(xí)慣法還規(guī)定了保護(hù)有益動物和昆蟲的內(nèi)容，比如青蛙也在習(xí)慣法的禁捕之列，還有保護(hù)魚類資源相關(guān)規(guī)定，壯族習(xí)慣法保護(hù)了生物的多樣性，對水土流失起到積極作用，形成良好的生態(tài)環(huán)境，實(shí)現(xiàn)了人與自然和諧統(tǒng)一。云南壯族特別是文山壯族地區(qū)社會經(jīng)濟(jì)文化并不發(fā)達(dá)，而在保護(hù)生態(tài)和生活環(huán)境，實(shí)現(xiàn)人與自然和諧中壯民能有如此強(qiáng)烈的生態(tài)意識，原因只有一個，即追求人與自然的和諧共處是云南壯族習(xí)慣法的重要功能。
　�。ǘ�）穩(wěn)定社會、凝聚群體的功能
　　云南壯族習(xí)慣法具有協(xié)調(diào)人際、平衡、凝聚群體壯族地區(qū)的各種社會關(guān)系，促進(jìn)壯民族地區(qū)的社會秩序穩(wěn)定和諧發(fā)展的功能。
　　云南壯族習(xí)慣法特別是文山地區(qū)的習(xí)慣法作為一種強(qiáng)制性的行為規(guī)范，是該地區(qū)成員共同意志和利益的反映，是人們在長期的勞動和生活中逐漸形成的。它保護(hù)著壯族人們的生活、生產(chǎn)、社會交往，保證著壯族社會生活生產(chǎn)正常進(jìn)行。同時，習(xí)慣法為人們的行為設(shè)定了準(zhǔn)則和規(guī)范，對家庭乃至整個家族的對外行為、物質(zhì)分配、財(cái)產(chǎn)繼承、倫理關(guān)系等都做了明確的規(guī)定，對保障社會穩(wěn)定，維系社會生產(chǎn)生活發(fā)揮著重要的功能。同時，處理制裁破壞妨礙社會秩序的行為，使社會生活能按照大多數(shù)社會成員的要求和愿望進(jìn)行下去，從而維護(hù)了民族社會的穩(wěn)定，以達(dá)到調(diào)整平衡社會關(guān)系，保證了族民關(guān)系有序健康的發(fā)展。
　　族群凝聚力是使特定社會共體的成員集合在一個群體內(nèi)的一種情感，是一種使其成員互為親近的吸力。不論這個特定社會共體是血緣群體、地緣群體，抑或民族群體、行業(yè)群體，其成員只有在語言、生活習(xí)慣、倫理價值觀念等其他背景相同的情況下，才能具有這種互為親近的情感和吸力，才能具有強(qiáng)烈的族群認(rèn)同感，并以此為基礎(chǔ)凝聚成一個特定的社會共體。而習(xí)慣法則能對社會共同體各成員間的這種互為親近的情感和引力起強(qiáng)化作用。多數(shù)節(jié)日習(xí)慣法為表現(xiàn)形式，在文山壯族聚居地，各家各戶正廳堂前都放上祖宗的牌位，并寫上“祖德流芳”“天地國親新師位”等一系列對祖先歌功頌德的贊詞，因此，在壯族的生產(chǎn)生活中，除了大年小年之外，還有許許多多祭祖節(jié)日。如三月三，四月二十幾（不定日），霜降（十月前后），重陽等節(jié)日里，都舉行隆重的祭祖儀式，燒香祭拜。在文山的廣南，富寧，文山等縣都是如此，西疇縣上果村有過太陽節(jié)的習(xí)慣做法即節(jié)日習(xí)慣法。此外，云南壯族習(xí)慣法還規(guī)定了社會保障、社會救助方面的內(nèi)容，對穩(wěn)定社會、協(xié)調(diào)人際、凝聚族群同樣有積極作用。

 

　�。ㄈ�）傳遞民族文化，宏揚(yáng)民族精神的功能
　　云南壯民族文化是族民們在歷史發(fā)展過程中創(chuàng)造和發(fā)展起來的，具有壯民族特點(diǎn)的文化。包括物質(zhì)和精神文化。壯民族精神是在長期的歷史進(jìn)程中積淀形成的民族習(xí)俗、民族意識、民族信仰、民族性格、民族價值觀念和民族宗教等共同特質(zhì)，是壯民族傳統(tǒng)文化中指導(dǎo)、協(xié)調(diào)、維系、推動民族生存和發(fā)展的精粹，是壯民族共同生活、賴以生存、共同發(fā)展的靈魂和核心。首先，云南壯族習(xí)慣法是在本民族長期的歷史環(huán)境下自發(fā)形成的，為維護(hù)生產(chǎn)生活、群體利益而具有普遍約束力行為規(guī)范，作為一定范圍內(nèi)壯族普遍公認(rèn)、帶有強(qiáng)制性的行為規(guī)則，習(xí)慣法本身也被族人成員所傳承和享用。由于壯族習(xí)慣法是族人共同意志和利益的反映，具有較深的生產(chǎn)生活基礎(chǔ)和廣泛的群眾認(rèn)可。壯民族的民族文化和民族精神正是借助習(xí)慣法潛移默化的傳承傳播才得以傳遞和弘揚(yáng)，民族文化和民族精神才得以在人間“開花結(jié)果”。壯族習(xí)慣法往往以家規(guī)、族規(guī)、鄉(xiāng)規(guī)民約、石碑來傳承和執(zhí)行，而民族文化、民族精神也隨之傳遞和弘揚(yáng)。其次，執(zhí)行壯族習(xí)慣法本身就是一項(xiàng)重要的民族文化活動，是民族文化傳遞的主要形式和手段。壯族習(xí)慣法雖然不是國家制定法，但內(nèi)容卻非常豐富，包括生活生活、環(huán)境保護(hù)等。傳遞民族文化和宏揚(yáng)民族借助他們的習(xí)慣法的執(zhí)行來強(qiáng)制性傳授，把壯民族的生活方式、社會制度、民族文化和民族精神等，通過言傳身教以及有關(guān)載體，世代傳襲下去，成為一種獨(dú)特的傳遞民族文化，宏揚(yáng)民族精神的方式。

　�。ㄋ模┙逃�功能
　　云南習(xí)慣法的傳承蘊(yùn)含著教育這一功能，一是它凝聚著壯族人民的生活智慧和生產(chǎn)經(jīng)驗(yàn)，不僅要求壯族人熟悉和掌握自己所創(chuàng)造的習(xí)慣法，而且通過實(shí)踐習(xí)慣法來接受壯族文化傳統(tǒng)教育熏陶，從中獲取生活生產(chǎn)知識經(jīng)驗(yàn)，壯族習(xí)慣法是傳授他們的生產(chǎn)勞動知識和技能、指導(dǎo)壯民族社會各方面的好教材。二是壯族習(xí)慣法培養(yǎng)壯民族的民族感情和愛國精神起著非常重要的教育功能。習(xí)慣法本身是壯族文化中的一種。在壯族文化活動中人們對本民族的文化有全面的認(rèn)識，同時在活動中接受壯族文化的教育，增強(qiáng)對自己文化的了解，從而增強(qiáng)壯民族民族自尊心、自信心和民族自豪感。壯族的許多習(xí)慣法本身就是以愛國主義為內(nèi)容的，這對增強(qiáng)人們的愛國感情更是起到直接的教育作用。
　　（五）對國家制定法漏洞的填補(bǔ)功能
　　雖然在國家法制化的進(jìn)程中國家制定法越來越完備，但是社會關(guān)系非常繁多，國家制定法不可能覆蓋社會的每一種關(guān)系，即法律不可能沒有漏洞，法律漏洞是客觀存在的。法官在處理具體案件時，當(dāng)找不到具體的國家制定法條文和法律原則的時候，案件又必須做出裁判，就必須運(yùn)用一定的方法填補(bǔ)國家制定法漏洞。如果雙方當(dāng)事人是壯族又有同樣的習(xí)慣法可適用，法官就可以利用習(xí)慣法來在填補(bǔ)法律漏洞，故壯族習(xí)慣法對國家制定法漏洞的填補(bǔ)功能不容忽視。

　　二、云南壯族習(xí)慣法的保護(hù)

　　在新中國成立前，一般縣以下的地方享有非常大的自治權(quán)，特別是在云南壯族地區(qū)這種自治權(quán)相對更大。在這樣的社會背景下壯族習(xí)慣法發(fā)展有一定空間。新中國成立后國家實(shí)行統(tǒng)一的法律一元論，即法律只包括《中華人民共和國立法法》中規(guī)定享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)按照立法程序制定的行為規(guī)則才叫做法律，習(xí)慣法被排除在法律的框架范圍內(nèi)。對云南習(xí)慣法產(chǎn)生了巨大的沖擊。在國家法律一元論的大背景下，國家制定法不斷的滲透到壯族聚集地區(qū)，民間許多壯族習(xí)慣法只好讓位國家制定法，作為民間寨老制權(quán)威也趨于衰落。但是，從云南壯族習(xí)慣法的功能來看，壯族習(xí)慣法在壯族地區(qū)發(fā)揮著重要作用，故法律文化的多元化是一個不可回避的問題，特別是在云南壯族地區(qū)，法律文化多元化是長期普遍存在的現(xiàn)象，壯族習(xí)慣法都是法律文化多元化中的重要一元。故必須加大云南壯族習(xí)慣法的保護(hù)力度。
　�。ㄒ唬┙�立“法律多元論”， 提升云南壯族習(xí)慣法在法律體系中的地位
　　“法律多元論”是指法律并非僅僅由國家制定或認(rèn)可，國家制定法只是法的一種形式，一個國家的法律體系是由不同層次、不同位階的法律所組成，國家并不是法律存在的必要條件，在國家制定法之外還存在著大量的非國家法。筆者也認(rèn)為在國家制定的法律之外，還存在著大量的習(xí)慣法，壯族習(xí)慣法便是法律多元論中的一元。云南壯族習(xí)慣法在云南壯族聚集地區(qū)調(diào)整著大量的社會關(guān)系。梁治平先生在《清代習(xí)慣法：社會與國家》一書中指出：“在中國古代社會，國家法不但不是全部社會秩序的基礎(chǔ)，甚至也不包括當(dāng)時和后來其他一些社會中最重要的部分。但這并不意味著這部分秩序雜亂無章，在國家法涉及不到的地方，會生長出另類秩序，另一種法律；甚至，它們是比國家法更真實(shí)而且在某些方面也更重要的部分。”這說明在清朝社會中的法律多元現(xiàn)象是存在的，民間習(xí)慣法與國家制定法并存。在歷史上中華法系并不是一個統(tǒng)一的整體，在國家制定法之外都存在民間習(xí)慣法。云南壯族習(xí)慣法代表、滿足了壯族地區(qū)、壯族人們的法律需求。壯族習(xí)慣法得到了壯民族的認(rèn)同。同時，國家立法機(jī)關(guān)在制定法律的時候可能會欠缺對云南壯族文化考慮，國家制定法與習(xí)慣法可能有矛盾，從而國家制定法在云南壯族聚集地區(qū)不容易實(shí)施，故壯族習(xí)慣法的重要性是不言而喻，國家應(yīng)該建立或者承認(rèn)“法律多元論”， 提升云南壯族習(xí)慣法在法律體系中的地位。
　�。ǘ�）以立法形式強(qiáng)化云南壯族習(xí)慣法在法律體系中的地位
　　壯族民族公民權(quán)利經(jīng)歷了折轉(zhuǎn)換，首先表現(xiàn)為習(xí)慣法上的權(quán)利即“本能權(quán)利”，其次表現(xiàn)為國家制定法權(quán)利即“法律權(quán)利”，最后到人權(quán)。筆者認(rèn)為對云南壯族地區(qū)的習(xí)慣法應(yīng)該保持寬容。雖然壯族習(xí)慣法的法律效力還未得到國家認(rèn)可，但實(shí)際卻被廣泛應(yīng)用。立法機(jī)關(guān)必須正視這一點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)妥善處理二者之間關(guān)系。把壯族習(xí)慣法予以國家法律化，編纂習(xí)慣法典。
　　云南全省壯族共計(jì)114萬多人，其中文山州98萬多人，紅河州近10萬人，曲靖市2.8萬多人，文山是壯族苗族自治州。根據(jù)《中華人民共和國憲法》第116條規(guī)定：“民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼�治、�?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報全國人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省或者自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效，并報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案。”《中華人民共和國立法法》第66條規(guī)定：“民族自治地方的人民代表大會有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼�治、�?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自治條例和單行條例。自治區(qū)的自治條例和單行條例，報全國人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)后生效。”《中華人民共和國民族區(qū)域自治法》第19條也有同樣的規(guī)定。文山州人民代表大會有權(quán)依照當(dāng)?shù)孛褡宓恼�治、�?jīng)濟(jì)和文化的特點(diǎn)，制定自治條例和單行條例。筆者認(rèn)為文山州人大可以結(jié)合本地壯族文化特點(diǎn)制定《文山州壯族習(xí)慣法條例》，內(nèi)容涉及壯族的生活生產(chǎn)等各方面，來進(jìn)一步指導(dǎo)壯族人們生產(chǎn)生活，從國家來看，司法、行政可以合理的吸收、利用和參照習(xí)慣法，更有利于司法、行政在壯族地區(qū)的貫徹和運(yùn)轉(zhuǎn)，維護(hù)司法正義和提高行政效率。同時，加大了文山乃至整個云南壯族習(xí)慣法的保護(hù)和傳承力度。
　�。ㄈ�）革除陋習(xí)，培養(yǎng)和創(chuàng)新以傳遞民族文化，宏揚(yáng)民族精神為內(nèi)容的習(xí)慣法
　　壯族人們在長期生產(chǎn)生活中形成了自己的習(xí)慣法觀念，其中有少數(shù)習(xí)慣法觀念與民主法治要求的精神違背，包括神明裁判、宗親等級、占卜放鬼、宰雞判案等等，這些觀念不利于我國社會主義法治建設(shè)，不利于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，不利于整個社會進(jìn)步。壯族習(xí)慣法要立足于整體社會利益，反映最大多數(shù)壯族人民的共同意志及根本利益，使每一個壯族人民享有同等權(quán)利和履行同等義務(wù)，實(shí)現(xiàn)習(xí)慣法面前人人平等。因此，應(yīng)該加大宣傳力度革除云南壯族習(xí)慣法中的陋習(xí)，培養(yǎng)和創(chuàng)新以傳遞民族文化，宏揚(yáng)民族精神為內(nèi)容的習(xí)慣法。

 

 

 

本文編號：12227