一、誘惑偵查概述

　　(一)誘惑偵查的概念關(guān)于誘惑偵查的定義理論上的說法有：誘惑偵查是指?jìng)刹槿藛T采取一定的誘導(dǎo)性策略， 暗示或誘使偵查對(duì)象實(shí)施某種犯罪， 并在犯罪實(shí)施時(shí)或結(jié)果發(fā)生后拘捕犯罪人的一種偵查取證方法； 誘惑偵查是指?jìng)刹槿藛T設(shè)置圈套． 誘使偵查對(duì)象暴露其犯罪意圖并實(shí)施犯罪行為， 從而獲得罪證并拘捕被誘惑者。Ⅲ關(guān)于誘惑偵查的稱謂也有不同說法，如“陷阱”、“誘餌”、“誘捕”、“偵查陷阱”、“偵查圈套”等等。

　　無論是稱謂的不同還是概念的不一，誘惑偵查作為一種特殊的偵查方式， 主體必須為國家機(jī)關(guān)偵查人員，并且是采取了非常規(guī)的偵查取證方式，例如設(shè)置圈套、誘惑暗示、提供有利犯罪環(huán)境等，目的是為了收集犯罪證據(jù)抓獲犯罪嫌疑人。

　　筆者認(rèn)為， 誘惑偵查的概念應(yīng)當(dāng)是國家機(jī)關(guān)偵查人員在偵查活動(dòng)中采取非常規(guī)的方式， 如設(shè)置圈套、誘導(dǎo)暗示、提供有利犯罪環(huán)境等，暗示或誘使偵查對(duì)象實(shí)施犯罪行為， 并在犯罪實(shí)施時(shí)或結(jié)果發(fā)生后拘捕犯罪人的一種偵查措施。

　　(二)誘惑偵查的獨(dú)特價(jià)值隨著犯罪智能化、集團(tuán)化的程度越來越高，使得比如毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的犯罪這類特殊刑事案件的調(diào)查取證極為困難，傳統(tǒng)偵查方式往往很難奏效。因?yàn)橐话銈刹樾袨榇蠖鄶?shù)開始于犯罪行為發(fā)生以后， 即偵查行為通常是在偵查機(jī)關(guān)認(rèn)為有犯罪嫌疑時(shí)開始， 認(rèn)定存在犯罪嫌疑的根據(jù)一般有群眾或者單位的檢舉、行為人自首、發(fā)現(xiàn)現(xiàn)行犯等。 這個(gè)時(shí)候犯罪行為已經(jīng)結(jié)束， 就拿毒品案件來說這類犯罪沒有傳統(tǒng)意義上的犯罪現(xiàn)場(chǎng)、被害人等，亦或是證據(jù)遭到破壞很難收集， 最終的結(jié)果就是犯罪人得不到應(yīng)有的法律制裁。

　　而誘惑偵查是偵查機(jī)關(guān)主動(dòng)出擊， 通常在犯罪尚未發(fā)生或者即將發(fā)生時(shí)，已經(jīng)采取了行動(dòng)，有時(shí)甚至僅僅針對(duì)實(shí)施犯罪行為的一種可能性而采取的偵查活動(dòng)，具有明顯的主動(dòng)性。從另一個(gè)角度講，誘惑偵查是與犯罪的發(fā)展過程同時(shí)進(jìn)行， 這就大大有利于偵查人員在犯罪過程中收集相關(guān)證據(jù)． 有效避免了以往調(diào)查取證難這種局面的出現(xiàn)。所以，誘惑偵查在打擊某些特殊犯罪例如毒品犯罪時(shí)不但節(jié)約了司法資源，提高了司法效率。另外亦能有效收集證據(jù)懲罰犯罪．使犯罪行為人能及時(shí)受到法律追訴。

　　(三)誘惑偵查的法理正當(dāng)性雖然誘惑偵查在某些特殊犯罪中具有其他偵查方式不可比擬的優(yōu)越性， 但是關(guān)于其合法性的討論一直爭議不斷。究其原因，一方面是因?yàn)槲覈�刑事訴訟法始終沒有明文規(guī)定這種偵查方式， 另一方面由于這種偵查方式的出現(xiàn)往往伴隨著侵犯人權(quán)的現(xiàn)實(shí)可能。盡管誘惑偵查沒有立法的明文規(guī)定且有可能侵犯人權(quán)，但是我們也不能否認(rèn)其對(duì)于打擊某些特殊犯罪所體現(xiàn)的獨(dú)特價(jià)值。

　　如果要為誘惑偵查找尋一個(gè)合法性基礎(chǔ)，則必須從法理上出發(fā)，論證其具有法理正當(dāng)性。由于誘惑偵查是采取誘惑暗示或者偵查陷阱等方式， 使偵查對(duì)象實(shí)施犯罪行為從而將其抓獲。在誘惑的過程中很有可能侵犯到偵查對(duì)象的合法權(quán)益， 偵查人員在使用誘惑偵查時(shí)也很有可能越軌． 以及其他原因綜合起來導(dǎo)致誘惑偵查沒有起到打擊犯罪的作用反而侵犯了偵查對(duì)象的合法權(quán)益。

　　我們知道．法理上存在一種價(jià)值位階原則，也即是說兩種價(jià)值沖突的時(shí)候， 犧牲一種價(jià)值位階較低的來保護(hù)另一種價(jià)值位階較高的。從價(jià)值位階原則出發(fā)，可以發(fā)現(xiàn)誘惑偵查的法理正當(dāng)性。也可以解釋為什么一種伴隨著侵犯人權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的偵查措施可以作為一種合法的偵查措施來使用?以毒品犯罪為例，這種犯罪的社會(huì)危害性極其嚴(yán)重， 而誘惑偵查可以有效地打擊這種犯罪，從而保護(hù)社會(huì)秩序的和諧穩(wěn)定。

　　即使在這個(gè)過程中可能侵犯犯罪嫌疑人的合法權(quán)益， 但是在社會(huì)公共利益的面前犧牲個(gè)人的權(quán)益在法理上是正當(dāng)?shù)摹?/p>

　　在懲罰犯罪和保障人權(quán)的價(jià)值權(quán)衡中，通過犧牲一小部分人的正當(dāng)權(quán)益來維護(hù)整個(gè)社會(huì)的公共利益是被法律允許的，所以誘惑偵查具有法理正當(dāng)性。

　　二、誘惑偵查在實(shí)踐中所存在的問題

　　(一)誘惑偵查沒有明確的法律地位誘惑偵查作為一種偵查手段歷史悠久， 但究竟何時(shí)開始使用已經(jīng)無從考證。有學(xué)者認(rèn)為誘惑偵查最早起源于法國， 當(dāng)時(shí)的法國國王路易十四為了鎮(zhèn)壓大革命運(yùn)動(dòng)，以誘惑偵查作為捕捉資產(chǎn)階級(jí)革命黨人的特務(wù)手段。誘惑偵查作為專業(yè)術(shù)語，引自日本溯源于美國，在第二次世界大戰(zhàn)期間，以防止間諜及破壞活動(dòng)的觀點(diǎn)為基礎(chǔ)． 誘惑偵查開始應(yīng)用于刑事偵查中。二戰(zhàn)過后，誘惑偵查開始被廣泛應(yīng)用于各種秘密犯罪以及偵察線索的發(fā)現(xiàn)和犯罪人的拘捕比較困難的犯罪。目前包括我國在內(nèi)的很多國家在偵查實(shí)踐中都采取誘惑偵查的方式， 但是我國刑事訴訟法卻沒有將誘惑偵查明確規(guī)定。這使得誘惑偵查處在一個(gè)尷尬的局面— — 雖然在偵查實(shí)踐中廣泛應(yīng)用但是卻沒有法律條文規(guī)定其如何運(yùn)用。

　　(二)誘惑偵查存在濫用的風(fēng)險(xiǎn)正是由于沒有法律的明確規(guī)定， 所以在誘惑偵查的實(shí)施過程中存在很多不確定因素。偵查人員只能憑借自身經(jīng)驗(yàn)實(shí)施誘惑偵查。這就導(dǎo)致誘惑偵查在適用過程中的隨意性，什么案件可以使用，什么案件不能使用， 使用的限度如何界定等等問題都沒有明確的答案。所以，誘惑偵查在實(shí)踐中存在濫用的風(fēng)險(xiǎn)。， 另一方面法律對(duì)于誘惑偵查的監(jiān)督缺失也使得在實(shí)踐中容易出現(xiàn)濫用的風(fēng)險(xiǎn)。權(quán)責(zé)統(tǒng)一作為一項(xiàng)基本原則在誘惑偵查中并沒有很好的體現(xiàn)， 違法使用誘惑偵查方式很可能不用承擔(dān)任何法律責(zé)任。偵  查人員有時(shí)基于破案的壓力． 對(duì)于守法公民采取誘惑偵查，誘使其犯罪然后再將其抓捕，這不僅嚴(yán)重侵犯了公民的合法權(quán)益， 更是背離了誘惑偵查懲罰犯罪的根本目的

　　(三)誘惑偵查所獲證據(jù)的合法性存疑新刑事訴訟法明確規(guī)定了違法收集證據(jù)的后果，即對(duì)于采用刑訊逼供獲取的犯罪嫌疑人、被告人供述絕對(duì)予以排除。其他不符合法律規(guī)定收集證據(jù)的方式應(yīng)當(dāng)做出補(bǔ)正或者合理解釋， 如果不能做出合理解釋或者補(bǔ)正也應(yīng)當(dāng)將證據(jù)排除。而誘惑偵查本身就無法律明文規(guī)定， 那么采用這種方式收集的證據(jù)可以確定的是在刑事訴訟法中無跡可尋。這樣一來采用誘惑偵查方式收集的證據(jù)到底是合法還是非法的就變成了一個(gè)疑問。通過這種方式偵破的案件，所獲取的證據(jù)提交法庭時(shí)，是不是應(yīng)該啟動(dòng)非法證據(jù)排除規(guī)則呢?這個(gè)問題如果解決不好，便談不上追究犯罪嫌疑人、被告人刑事責(zé)任的問題了。

　　三、誘惑偵查的理性運(yùn)用所謂誘惑偵查的理性運(yùn)用， 就是在打擊犯罪和保障人權(quán)二者之間找到一個(gè)平衡點(diǎn)， 既可以打擊犯罪又不致侵害人權(quán)， 要做到這一點(diǎn)就必須對(duì)誘惑偵查進(jìn)行法律規(guī)制。

　　我國刑事訴訟法第一百五十一條規(guī)定：“為了查明案情，在必要的時(shí)候，經(jīng)公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定，可以由有關(guān)人員隱匿其身份實(shí)施偵查。但是不得誘使他人犯罪， 不得采用可能危害公共安全或者發(fā)生重大人身危險(xiǎn)的方法”。

　　對(duì)涉及給付毒品等違禁品或者財(cái)物的犯罪活動(dòng)，公安機(jī)關(guān)根據(jù)偵查犯罪的需要，可以依照規(guī)定實(shí)施控制下交付。

　　根據(jù)上述條文規(guī)定， 對(duì)誘惑偵查進(jìn)行法律規(guī)制應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面人手。

　　(一)基本原則

　　1．必要性原則。即誘惑偵查只有在傳統(tǒng)偵查方式不能發(fā)揮作用時(shí)，才可以被運(yùn)用。反過來講，就是在傳統(tǒng)偵查措施完全可以滿足發(fā)現(xiàn)犯罪事實(shí)、獲得犯罪證據(jù)的需要時(shí)。不宜一味追求偵查效率而采用誘惑偵查。

　　2．程序法定原則。即偵查機(jī)關(guān)行使誘惑偵查應(yīng)符合法定的程序， 同時(shí)這些程序本身也應(yīng)符合法治的目的，不能侵害社會(huì)個(gè)體的合法權(quán)益。嗍一個(gè)法治國家，其權(quán)力機(jī)關(guān)行使任何權(quán)力都應(yīng)有法律明文規(guī)定的授權(quán)，并且其他任何組織和個(gè)人無權(quán)行使。如果程序違法，那么結(jié)果也必然違法。

　　3．監(jiān)督性原則。即偵查機(jī)關(guān)在實(shí)施誘惑偵查時(shí)必須受到相應(yīng)地監(jiān)督。沒有限制的權(quán)力就會(huì)造成權(quán)力的濫用。因此，誘惑偵查必須有一套健全的監(jiān)督機(jī)制。

　　(二)唯一的實(shí)施主體對(duì)于誘惑偵查的適用主體一定要明文規(guī)定，其  他任何團(tuán)體及個(gè)人在無授權(quán)的情況下不得采用誘惑偵查。根據(jù)我國刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定．在我國享有偵查權(quán)的機(jī)關(guān)包括公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、國家安全機(jī)關(guān)、軍隊(duì)保衛(wèi)部門、監(jiān)獄和海關(guān)，除此之外的其他任何單位、組織和個(gè)人都沒有此項(xiàng)權(quán)力。所以，有權(quán)適用誘惑偵查的主體只能是上述機(jī)關(guān)。

　　(三)明確的適用對(duì)象誘惑偵查的適用對(duì)象， 也就是誘惑偵查可以在哪些犯罪中適用的問題。借鑒國外理論． 誘惑偵查的對(duì)象應(yīng)該是“有合理的根據(jù)或足夠的理由表明正在實(shí)施或者可能繼續(xù)實(shí)施犯罪或者有重大犯罪傾向的人”。 筆者認(rèn)為，對(duì)于誘惑偵查的適用對(duì)象應(yīng)該是犯罪具有十分嚴(yán)重的社會(huì)危害性． 以致于如不及時(shí)有效地追罰將給社會(huì)安全造成極其嚴(yán)重的后果。

　　同時(shí)實(shí)施誘惑偵查所侵害的公民權(quán)益應(yīng)當(dāng)小于其所保護(hù)的社會(huì)公共利益。

　　(四)嚴(yán)格的審批程序?yàn)榱舜_保誘惑偵查不被濫用以致侵犯?jìng)刹閷?duì)象的合法權(quán)益，除須在立法上明確上述使用條件外，筆耕文化推薦期刊，還必須建立完善的程序機(jī)制， 由于具體案件有其各自不同的情況，適用誘惑偵查的對(duì)象、范圍的判斷可能會(huì)因人而異。因此。設(shè)立誘惑偵查的嚴(yán)格審批程序是非常必要的。

　　(五)完善的法律監(jiān)督人民檢察院應(yīng)當(dāng)對(duì)偵查機(jī)關(guān)適用誘惑偵查的整個(gè)活動(dòng)過程是否合法予以監(jiān)督。人民檢察院如果認(rèn)為誘惑偵查可能存在違法， 在報(bào)批階段就應(yīng)該不予批準(zhǔn)， 偵查機(jī)關(guān)在實(shí)施過程中應(yīng)當(dāng)立即終止誘惑偵查的實(shí)施。

　　誘惑偵查是一柄雙刃劍，一面是懲罰犯罪，另一面是侵犯人權(quán)。在誘惑偵查的適用過程中只有把握好一個(gè)限度，才能有效地發(fā)揮其懲罰犯罪的作用而避免侵犯人權(quán)的弊端。而這個(gè)限度必須要通過法律規(guī)制才能明確，明確了限度以后，再根據(jù)法律的規(guī)定理性地運(yùn)用誘惑偵查。真正做到懲罰犯罪與保障人權(quán)之間的平衡。

　　誘惑偵查作為一種行之有效的偵查措施． 對(duì)于打擊某類特定犯罪具有不可替代的作用。但是誘惑偵查運(yùn)用不當(dāng)。必然會(huì)侵害公民的人身權(quán)利，盡管誘惑偵查具有法理正當(dāng)性， 我們也不能無限制地使用誘惑偵查。因此有必要對(duì)誘惑偵查進(jìn)行法律規(guī)制。通過對(duì)誘惑偵查進(jìn)行法律規(guī)制，盡可能地在利用誘惑偵查打擊犯罪的同時(shí)． 將對(duì)公民權(quán)利造成的侵害降到最低程度。所以，新刑事訴訟法視閾下誘惑偵查的理性運(yùn)用就是以尊重和保障人權(quán)這一基本原則為前提， 通過對(duì)誘惑偵查的法律規(guī)制達(dá)到懲罰犯罪與保障人權(quán)相衡的目的。