發(fā)布時(shí)間：2014-07-28 20:37

      一、法律方法論研究的“媚俗”
      法學(xué)家的研究有實(shí)踐與理論兩個(gè)方面的功能：一方面要傳承、積淀文化與智慧，解決法學(xué)自身的生存問(wèn)題；另一方面主要在于運(yùn)用法律解決當(dāng)下面臨的糾紛，解決法律所面臨的問(wèn)題。但無(wú)論是學(xué)科生存還是解決實(shí)際問(wèn)題，都不能降低研究的水平和深度。研究成果的表述有兩種風(fēng)格：一是平易近人，不求雕飾；一種是務(wù)求雕飾，流于做作。平易近人之作，一般都用平實(shí)的話(huà)語(yǔ)表達(dá)，文章顯示一片真情，讀者感覺(jué)如行云流水，格外酣暢。做作之文似懂不懂，好似為圣人立言，讀后卻又不知所云。寫(xiě)文章主要是讓別人來(lái)看的，因而作者要以飽滿(mǎn)的熱情來(lái)溝通與讀者的關(guān)系。首先不能把讀者的能力低估，閱讀法律方法論的讀者，都是有較高學(xué)歷與水平的人士，所以我們不能認(rèn)為媚俗就是低級(jí)趣味。文章的趣味方面是要強(qiáng)化的，因?yàn)闆](méi)有趣味的方法論文章讀后會(huì)讓人覺(jué)得很沒(méi)有味道。但是強(qiáng)調(diào)味道決不是屈從、遷就低水平研究，要注意文章的選題的時(shí)代意義和問(wèn)題意識(shí)。在法律方法論的研究上，做到深入并不困難，難以做到的是深入淺出。所謂媚俗就是強(qiáng)調(diào)深入淺出，是為了使我們的文章能夠讓更多的人讀下去。因其結(jié)論簡(jiǎn)單而使人易懂，這是迎合了讀者。迎合讀者不是犧牲作品的質(zhì)量，不是要放棄理論改變思維的目標(biāo)。
      在研究成果的表述上應(yīng)該淺顯而媚俗，簡(jiǎn)潔而高雅。高雅是對(duì)于作者和作品或者說(shuō)學(xué)風(fēng)來(lái)說(shuō)的。媚俗當(dāng)然也與作者與作品有關(guān)系，它主要講的就是作者與作品的服務(wù)面向。法學(xué)作品是為高層同行所寫(xiě)，還是為一般法律人所準(zhǔn)備，是當(dāng)代法學(xué)研究者很少關(guān)心的事情。因?yàn)楹芏嗟难芯空甙炎x者框定在政治家等上層人士，希望他們的研究能為當(dāng)政者所采用，需求市場(chǎng)十分狹窄，研究有羨媚之嫌。雖然這幾年法學(xué)作品的讀者群有所增大，但是相對(duì)于文學(xué)作品來(lái)說(shuō)讀者依然較少。因而作品是否優(yōu)秀也很難由大眾化的市場(chǎng)來(lái)進(jìn)行評(píng)說(shuō)，出現(xiàn)了一種只要少數(shù)專(zhuān)家說(shuō)好就是好作品的情景。冗長(zhǎng)的注釋、蹩腳的語(yǔ)言、生僻的詞語(yǔ)、高深的結(jié)論、孤芳自賞的曲線美、結(jié)論的模糊性、還有那些難以理解的隱喻都使得讀者望而生畏。我們注意到這幾年，像《法學(xué)家茶座》以及各種不很“嚴(yán)謹(jǐn)”的隨筆深受讀者歡迎。這究竟是什么原因造成的？ 這是不是在暗示我們，法學(xué)理論研究應(yīng)進(jìn)一步“通俗”化、研究結(jié)論應(yīng)該簡(jiǎn)化而明晰？ 我們的作品能夠使實(shí)務(wù)部門(mén)的法律人多了解與掌握一些，法學(xué)回應(yīng)實(shí)踐的速度就更快一些，能力就更強(qiáng)一些。實(shí)務(wù)法律人對(duì)法律理論的最新進(jìn)展以及問(wèn)題意識(shí)掌握得多一些，就能夠強(qiáng)化理論研究者與實(shí)務(wù)界法律人的溝通�，F(xiàn)在理論越來(lái)越細(xì)膩，論證越來(lái)越充分，然而我們發(fā)現(xiàn)，法學(xué)對(duì)社會(huì)的影響面遠(yuǎn)沒(méi)有文學(xué)廣泛，這是為什么？ 當(dāng)然，我們不能強(qiáng)求法學(xué)與文學(xué)有一樣的讀者群，因?yàn)檫@是兩種不同的學(xué)科，也有不同的使命。但是我們也必須看到，美國(guó)之所以能夠很快走向法治社會(huì)，一個(gè)很重要的原因，就是法律術(shù)語(yǔ)在日常被普遍地使用，已經(jīng)成為其公民文化的重要組成部分。這應(yīng)該對(duì)我們有很大的啟發(fā)。法學(xué)家不是生造很多的詞匯，而是從民間發(fā)掘一些對(duì)法治有建設(shè)性意義的語(yǔ)詞，法學(xué)家只是強(qiáng)化其法律屬性，而它的流傳更多地是靠民眾的使用。這可以說(shuō)是法學(xué)理論研究的媚俗。媚俗似乎脫離了高雅，但是，像法律方法論這樣的實(shí)用性學(xué)科，必須媚俗才能和實(shí)踐思維結(jié)合起來(lái)。實(shí)際上，即使我們的作者采取媚俗的做法，也未必能贏得讀者。因?yàn)樵谶@多元媒體泛濫的時(shí)代，沒(méi)有多少人有耐心關(guān)注冗長(zhǎng)的論證，這就意味著不僅我們的表述要簡(jiǎn)練明晰，而且要醒目，并輔之大喊大叫，才可能有點(diǎn)群眾性效果。
      媚俗還表現(xiàn)在，我們所研究的問(wèn)題究竟從哪里來(lái)？ 是從西方的法律哲學(xué)里去尋找問(wèn)題，還是向中國(guó)的現(xiàn)實(shí)司法實(shí)踐去尋求問(wèn)題？ 這是影響讀者群的一個(gè)非常重要的選題取向。我們現(xiàn)在的法學(xué)研究，基本上是隨著西方法學(xué)風(fēng)向標(biāo)走，在替西方人研究他們要解決的問(wèn)題。這一點(diǎn)最明顯的莫過(guò)于，我們的很多論文中所列舉的數(shù)字和案例都是西方人所說(shuō)過(guò)的，在我們文章里又拾人牙慧而已。我們不否認(rèn)西方法學(xué)中有對(duì)人類(lèi)普遍性的關(guān)懷與結(jié)論，因而我們必須向西方學(xué)習(xí)。但是我們時(shí)刻不能忘記自己的研究面向———為中國(guó)的法制建設(shè)提供理論支撐。提出這些問(wèn)題，盡管有點(diǎn)像當(dāng)年毛主席向文藝戰(zhàn)線提出的為誰(shuí)服務(wù)的問(wèn)題；然而不可否認(rèn)的是，我們的法學(xué)沒(méi)有解決好它的讀者問(wèn)題和市場(chǎng)問(wèn)題。是誰(shuí)在閱讀我們的作品？我們的研究成果究竟是哪些人需要？ 當(dāng)我們的努力方向是沖擊各種獎(jiǎng)項(xiàng)的時(shí)候，筆耕論文新浪博客，我們?cè)撟穯?wèn)：這樣的獎(jiǎng)項(xiàng)有什么意義？ 優(yōu)秀的作品決不是評(píng)出來(lái)的，沒(méi)有人有能力在根本不看作品的情況下能夠評(píng)出優(yōu)秀作品。所以，我們的研究應(yīng)該關(guān)注那些對(duì)法學(xué)成果有所需求、在閱讀作品后有所啟示的人群。我們發(fā)現(xiàn)，英國(guó)法學(xué)家梅因?qū)κ澜绶▽W(xué)的最大貢獻(xiàn)是他的《古代法》。為什么會(huì)這樣？ 因?yàn)檫@本書(shū)讀起來(lái)像文學(xué)作品，也像哲學(xué)。沒(méi)有細(xì)膩的體系性建構(gòu)，只有粗糙的理論體系。閱讀梅因的作品，問(wèn)題通常不在于理解，而是是否接受。梅因的作品之所以擁有那么多的讀者，并流傳百年(這在法學(xué)作品中還真是少見(jiàn)的) ，關(guān)鍵在于梅因把復(fù)雜問(wèn)題簡(jiǎn)單化了，一切都顯得那么單純、那么容易理解，因而就贏得了讀者。
      我們應(yīng)注意作者、作品與讀者間的循環(huán)，理論與決策的溝通。理論一旦被群眾所掌握，就會(huì)變成改造世界的力量。法律方法一旦被法律人所掌握，在司法實(shí)踐中一定會(huì)發(fā)生影響。法律方法論雖然是實(shí)用性學(xué)科，但其表現(xiàn)方式仍是理論形態(tài)。理論追求高雅是其一貫的作風(fēng)，而其與讀者之間的溝通則是提升回應(yīng)實(shí)踐能力的重要途徑。近幾年梁慧星的《裁判的方法》一書(shū)在法院系統(tǒng)影響很好，這是頗值得我們研究的現(xiàn)象。西安市中級(jí)人民法院院長(zhǎng)康寶奇說(shuō)：“法治理想之實(shí)現(xiàn)，法制秩序之建構(gòu)，須仰賴(lài)法學(xué)家和法官在法學(xué)研究與法律實(shí)踐中關(guān)注裁判方法。目前理論界就法律推理、法律解釋、法律方法等方面提出了各種實(shí)用的見(jiàn)解，比如請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)分析法、法律關(guān)系理論分析法、衡平分析法及各種法律解釋方法和推導(dǎo)規(guī)則等。梁慧星先生在《裁判的方法》一書(shū)中結(jié)合實(shí)例，潛心研究的四個(gè)類(lèi)型十種法律解釋方法，無(wú)疑為法官審理案件提供了新的視角，理論離不開(kāi)實(shí)踐的驗(yàn)證，實(shí)踐推動(dòng)理論的進(jìn)步。”現(xiàn)在法院系統(tǒng)有一種做法很多人不理解，這就是法官不僅要辦案，而且要寫(xiě)論文，并且每年都要進(jìn)行評(píng)比。我卻認(rèn)為這是一種很好的做法。這倒不是我們羨慕美國(guó)的法學(xué)家大多是出自法官，因而也必須模仿。在我看來(lái)，法官進(jìn)行論文寫(xiě)作的過(guò)程實(shí)際上既是對(duì)自己實(shí)踐的總結(jié)，也是對(duì)理論研究的消化。寫(xiě)作就必須查閱理論作品，這就會(huì)使法官在理論與實(shí)踐之間進(jìn)行不自覺(jué)的理解循環(huán)。“總結(jié)判案得失，無(wú)疑是法官在審判中積累的裁判智慧的一種彰顯。而個(gè)體化的裁判中包含著某些已為實(shí)踐所證明效果良好的法律解釋、法律推理的智識(shí)性成果，通過(guò)敞開(kāi)心扉心證歷程的交流，將開(kāi)啟一扇法官與學(xué)者以及法官之間探求的大門(mén)，通過(guò)觀點(diǎn)碰撞、實(shí)證論證來(lái)廣發(fā)爭(zhēng)鳴，互相說(shuō)服，從而使得純粹的個(gè)體化的智慧與技能轉(zhuǎn)化為一種普遍認(rèn)同的制度或規(guī)則為法官群體所用。”理論與實(shí)踐的溝通，這是一個(gè)老的話(huà)題，也許是一個(gè)永恒的話(huà)題。因?yàn)槔碚撛谶M(jìn)步社會(huì)也在發(fā)展。
      二、提升法律方法論回應(yīng)實(shí)踐的能力
      回應(yīng)實(shí)踐的能力是否可以理解為，研究者的理論能夠被法律人所接受，從而影響其思維與判斷，使理論的力量在實(shí)踐中得以發(fā)揮。理論本來(lái)源自于實(shí)踐，它的功能就是要回到實(shí)踐中接受檢驗(yàn)。司法實(shí)踐中采納的理論成果越多，就證明理論回應(yīng)實(shí)踐的能力強(qiáng)，否則就是純粹的理論。從現(xiàn)在的法律方法論研究成果來(lái)看“， 學(xué)者的問(wèn)題意識(shí)還有待提高，理論與實(shí)務(wù)之間在很多情況下難以有效對(duì)接。”（陳興良、周光權(quán)：《啟蒙與創(chuàng)新：當(dāng)代刑法學(xué)者的雙重使命》，載《法學(xué)家茶座》，2008 年第2 期，第59 頁(yè)。引用的這句話(huà)是周光權(quán)針對(duì)刑法學(xué)來(lái)講的，但我們認(rèn)為對(duì)其它學(xué)科實(shí)際上也是適用的。）由于這兩個(gè)問(wèn)題的存在，很多學(xué)者指出，法律方法論在剛剛起步的時(shí)候就遇到了生存危機(jī)。法律的決策尤其是法官的決策是不是受到了理論的影響，這是法律方法論能否生存的關(guān)鍵所在。從現(xiàn)有的情況來(lái)看，理論對(duì)法官的影響遠(yuǎn)沒(méi)有人情大。這其中的原因當(dāng)然是多方面的。研究起步較晚，體系本身不成熟，研究的針對(duì)性不強(qiáng)，理論的表述過(guò)于概括與抽象，結(jié)論不明確等等，都使得人們對(duì)法律方法論了解不夠，因而想使其發(fā)揮影響力確實(shí)存在著困難。更為關(guān)鍵的是：我們?cè)诜�律方法論研究中沒(méi)有明確告訴法律人，究竟哪些方法或因素，決定或影響著他們的判斷。另外我們還看到，即使在我們這個(gè)才開(kāi)始研究方法論的國(guó)度，關(guān)于法律方法論的材料也十分龐雜，研究者和運(yùn)用者都不知道是什么影響著他們的法律思維。我們僅知道，法律方法論所表述的內(nèi)容，需要用很準(zhǔn)確與實(shí)用的語(yǔ)詞與技巧，學(xué)習(xí)這些東西對(duì)于寫(xiě)作、辯論等能力，無(wú)疑有所幫助，即使對(duì)今后的職業(yè)生涯也會(huì)產(chǎn)生很大影響。
      從理論上看，法律方法很多，像法律推理、法律發(fā)現(xiàn)、利益衡量、法律論證、法律擬制、法律解釋、法律分析、法律推定、證明責(zé)任分配等等。而各種方法中又可以細(xì)分為更多的方法�？梢哉f(shuō)各種方法都有其運(yùn)用的場(chǎng)域，都發(fā)揮著重要作用。并且很多案件尤其是疑難案件不是一種法律方法在起作用，而是綜合性地發(fā)揮作用。這就使得我們必須抽象地進(jìn)行一般性的敘說(shuō)。簡(jiǎn)化研究結(jié)論并加以通俗地表述，以增大可接受性是一條正確的選擇。理論的發(fā)展需要?jiǎng)?chuàng)新體系，但需要有中國(guó)問(wèn)題意識(shí)。中國(guó)法學(xué)研究必須注意啟蒙與創(chuàng)新。啟蒙主要是對(duì)體系的思考；創(chuàng)新則意味著對(duì)體系思考和問(wèn)題思考并重。理論體系創(chuàng)新是理論家的事情，對(duì)此必須進(jìn)行細(xì)膩的論證，理論家首先要證成理論體系以及理論體系中的命題是成立的。但體系一旦成立，就應(yīng)該是能夠簡(jiǎn)化的，把問(wèn)題復(fù)雜化對(duì)理論家來(lái)說(shuō)很容易，但把理論問(wèn)題簡(jiǎn)單化則確實(shí)是相當(dāng)困難。被證明是正確的理論必須簡(jiǎn)化成簡(jiǎn)單、清晰的道理，才能贏得更多的聽(tīng)眾產(chǎn)生更大的對(duì)實(shí)踐的決策的影響力。     

 

本文編號(hào)：6792