發(fā)布時(shí)間：2020-09-30 12:29

　　 本文旨在評(píng)價(jià)"股轉(zhuǎn)債"在中國(guó)目前法規(guī)范上之可能性,以回應(yīng)股東可否在公司破產(chǎn)階段以"股轉(zhuǎn)債"方式退出公司。遵循從普通法到特別法的解釋路徑,我們發(fā)現(xiàn)由合同法到公司法再到破產(chǎn)法,隨著特別法意味的逐漸加強(qiáng),對(duì)"股轉(zhuǎn)債"的否定性評(píng)價(jià)和限制程度也在增加。"股轉(zhuǎn)債"在合同法上可視為附條件履行行為,傾向于做有效判斷。但在公司法上涉及庫(kù)存股、股權(quán)退回公司后可否不減資等問(wèn)題,法規(guī)范上的否定性解釋增大。而在破產(chǎn)程序中,因公司原有內(nèi)部決策程序處于凍結(jié)狀態(tài),諸多重大事項(xiàng)需債權(quán)人會(huì)議同意并需法院批準(zhǔn),此時(shí)公司已無(wú)法發(fā)布減資公告,難以進(jìn)行減資程序。"股轉(zhuǎn)債"即便克服了合同法和公司法上的諸多障礙,一旦遭遇破產(chǎn)法,答案即趨于否定——其既不符合破產(chǎn)法最大化債務(wù)人資產(chǎn)、使債權(quán)人最大程度受償?shù)膬r(jià)值理念,也受到衡平居次、破產(chǎn)撤銷權(quán)等具體破產(chǎn)制度的限制。可見(jiàn),"股轉(zhuǎn)債"在公司破產(chǎn)之前和破產(chǎn)之后的評(píng)價(jià)是兩套不同的邏輯。在破產(chǎn)前,多交由合同法和公司法進(jìn)行評(píng)價(jià),透過(guò)公司內(nèi)部決策程序即可在法定范圍內(nèi)進(jìn)行自治決策;而在破產(chǎn)后,多交由破產(chǎn)法進(jìn)行評(píng)價(jià),基于對(duì)債權(quán)人的保護(hù),破產(chǎn)法設(shè)有諸多強(qiáng)制性安排。正常狀態(tài)下的"股轉(zhuǎn)債",賦予當(dāng)事人較大的自治空間,只需協(xié)調(diào)合同法和公司法的沖突即可。而對(duì)破產(chǎn)中"股轉(zhuǎn)債"之評(píng)價(jià)則涉及多向規(guī)制——從合同法到公司法,再到破產(chǎn)法,猶如一環(huán)小于一環(huán)的"圈",只有鉆過(guò)三個(gè)"圈"的"股轉(zhuǎn)債",投資人才可能真正實(shí)現(xiàn)從破產(chǎn)程序中"撤退",順利將身份由股東轉(zhuǎn)換為債權(quán)人。在中國(guó)當(dāng)下的法背景中,要達(dá)到這一目的是相當(dāng)困難的。可見(jiàn),在全球化的今天,法律規(guī)整處于"一攬子立法"的競(jìng)爭(zhēng)模式之中,中國(guó)作為世界經(jīng)濟(jì)的重要組成部分,面臨的立法競(jìng)爭(zhēng)無(wú)時(shí)不在,但我們法體系內(nèi)到處可見(jiàn)的是——不同部門法之內(nèi)在精神及規(guī)范結(jié)構(gòu)乃至法律效果都是斷裂/分裂的,中國(guó)商事法的"一攬子競(jìng)爭(zhēng)力"嚴(yán)重不足。

【參考文獻(xiàn)】

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【共引文獻(xiàn)】

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【二級(jí)參考文獻(xiàn)】

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本文編號(hào)：2830847