[論文摘要]強買強賣現(xiàn)象歷來都有，這一問題有很多原因，有賣方的蠻橫狡猾，有買方的忍氣吞聲，有市場管理的不完善等等，如何解決這一現(xiàn)象，是一個值得我們研究的問題。

　　[論文關(guān)鍵詞]強買強賣 合同法的基本原則 行政管理 行政處罰

　　2012年12月3日湖南岳陽市發(fā)生了“天價切糕索賠16萬元”事件，一時間切糕成了大家爭先討論的問題。
　　切糕是瑪仁糖的俗稱，是一種新疆南疆維吾爾族人民采用傳統(tǒng)特色工藝，選用核桃仁、玉米飴、葡萄干、葡萄汁、芝麻、玫瑰花、巴丹杏、棗等原料熬制而成的民族特色食品。新疆的切糕幾乎賣遍全國，方式是一輛三輪車拉上一車切糕走街串巷的賣。

　　一、從切糕事件看合同法的基本原則

　　切糕的買與賣就是一個民間最常見的買賣合同。買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。買賣合同既可以是書面形式也可以是口頭形式，而現(xiàn)實生活中諸如切糕這樣的買賣合同則多為口頭形式。合同法的基本原則主要有平等原則，自愿原則，公平原則，誠實信用原則，合法原則，公序良俗原則。而切糕事件所反映出來的強買強賣現(xiàn)象，筆者認為違反了合同法的平等、自愿、公平、誠實信用等原則。

　　二、從民法角度談切糕事件的解決之道

　　類似于切糕事件這樣的強買強賣行為不管是從合同的締結(jié)、內(nèi)容上來看，都違反了合同法的基本原則。那么，就可以說這一合同是訂立在顯失公平、欺詐、脅迫的基礎(chǔ)上的，根據(jù)合同法第五十四條的規(guī)定，這些情況下的合同是可撤銷、可變更合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或撤銷。但很遺憾的是受切糕黨強買強賣的人很多，迄今為止卻沒有人將這一案件告上法庭，這里面又包含了種種原因，既有標的物金錢價值不多，還不如訴訟費等的費用的原因，也有我國歷來非訟思想的影響以及人們多一事不如少一事的心態(tài)等等，導(dǎo)致了天價切糕事件發(fā)生后，網(wǎng)友們議論、諷刺、吐槽的一大堆，但是對于這一現(xiàn)象的解決并無太大用處。要徹底解決這樣的強買強賣事件使人們真正用自己的自由意志從事民事交易也不止是民法的事情，它涉及多個部門法互相的結(jié)合，筆者除了從民法的合同法的基本原則討論天價切糕等強買強賣現(xiàn)象外，對于如何更好地解決這一問題，以下從行政法及刑法角度進行分析。

　　三、從行政法的角度談切糕事件的解決辦法

　　從上述分析可知，對于天價切糕這類標的額小的強買強賣事件，民法的調(diào)整效果不大，因此要解決這一現(xiàn)象，只能從行政管理和行政處罰方面來入手了。通過行政管理防患于未然，整頓市場秩序，減少或規(guī)范這樣的流動商販，從根源上解決問題。而用行政處罰進行事后規(guī)制，對于發(fā)現(xiàn)類似的強買強賣事件一經(jīng)查證屬實就給予行政處罰。下面就從這兩方面進行具體分析。
　�。ㄒ唬�從行政管理方面進行事前預(yù)防
　　切糕商販大多是用一輛三輪車或手推車裝上一車切糕走街串巷的賣，又由于他們有時進行強買強賣，沒有回頭客，故無法在同一個地方長期做買賣，這就決定了其流動性非常大，屬于流動攤販。而流動攤販我們都很熟悉，近年來關(guān)于流動攤販與城管們的角逐在新聞上隨處可見，，雖然輿論多是同情處于弱勢地位的小商販斥責動手傷人的城管，但不可否認的是，流動商販確實給城市建設(shè)和管理帶來了諸多弊端，例如一些切糕商販強買強賣。但是想要徹底杜絕流動攤販的現(xiàn)象卻是不可能的，流動攤販在我國有上千年的歷史，從古至今一直存在就證明它的存在有合理性。既然無法徹底消除，那么就只能想辦法規(guī)范，使其在合理的范圍內(nèi)存在，而且盡量將不利的一面減低。
　　所謂流動攤販是指那些沒有固定的經(jīng)營場所和營業(yè)時間，沒有營業(yè)執(zhí)照，從事小規(guī)模商品銷售和服務(wù)的個體經(jīng)營者。隨著我國的城市化進程不斷加快，大量勞動力涌入城市，導(dǎo)致勞動力過剩，于是那些沒有技術(shù)、資金、社會關(guān)系年齡又偏大、文化程度又低的人群就被排擠出了就業(yè)大軍，為了生存他們只能選擇在街道上販賣小商品來養(yǎng)家糊口。這些小商販為了減低成本，增加收入，大多不愿意在規(guī)定的市場內(nèi)賣東西，而選擇了在街道上流動販賣，這就給各大城市的發(fā)展、管理帶來了困擾。一方面，流動攤販在現(xiàn)有法律制度下屬于違法行為，是城市管理與發(fā)展所要清理的；但另一方面，又方便了市民，使得市民們隨時隨地都可以買到吃的、玩的，這也是流動商販屢禁不止的主要原因。
　　關(guān)于治理流動攤販的問題，歷年來很多學者都探討過，形成了各種各樣的建議，在此，筆者在借鑒前人的探索的前提下提一些自己的看法。
　　1.規(guī)范管理形式，在固定的街道允許存在流動攤販。既然完全禁止是不可能的，那么可以退而求其次，在一些繁華、以往存在流動攤販較多的街道，允許存在流動攤販，在街道內(nèi)設(shè)置監(jiān)督點，對于該街道內(nèi)的流動攤販的商品的質(zhì)量、販賣等進行監(jiān)督，鼓勵民眾舉報不合格食品、強買強賣的行為等，一經(jīng)查獲即進行行政處罰，屢教不改的逐出該街道，記入黑名單，不許其再販賣該種商品。
　　2.設(shè)立流動攤販登記制度，盡量將城市中的流動攤販都納入登記簿，以便管理。以往的登記制度主要是到工商管理局進行登記，其登記程序、登記資格等要求較嚴，對小商販來說是不小的壓力，也就導(dǎo)致了許多人不登記就售賣商品，即所謂的“黑戶”，這樣就不利于對小商販的管理和規(guī)制。所以有學者基于這樣的現(xiàn)狀，提出了針對小本買賣的攤販設(shè)立登記制度代替行政許可制度，放寬登記的資格要求，將登記的部門設(shè)在社區(qū)，在規(guī)定開放的街道所在的社區(qū)進行登記。同時對登記的小商販進行分類，如食品類，修鞋類等，以便于管理。其次，對于登記的事項應(yīng)適當簡化。登記只收取工本費，并且只須登記流動攤販的業(yè)主姓名、住所和經(jīng)營事項。這主要是為了確定能找到業(yè)主，在出現(xiàn)了質(zhì)量問題或其他重大事故的時候不至于找不著人。
　　3.建立社區(qū)保障體系，加大對弱勢貧困人群的社會保障力度。流動攤販多為沒文化、沒技術(shù)的老、弱等外來打工人員和城鎮(zhèn)貧困人群。社區(qū)管理的內(nèi)容是社區(qū)的各項公共事務(wù)和公益事業(yè)，對流動攤販的社區(qū)保障也包括在其范圍內(nèi)。在社區(qū)內(nèi)能夠建立起配套的公共服務(wù)機構(gòu)，對包括流動攤販在內(nèi)的所有就業(yè)困難群體進行幫扶，通過落實多項就業(yè)扶持政策，提供就業(yè)崗位信息，組織技能培訓(xùn)等有針對性的就業(yè)服務(wù)和公益性崗位援助。[2]通過這些保障措施來提高流動攤販的個人能力，服務(wù)意識，法律意識，以求保障流動攤販的服務(wù)質(zhì)量和安全，提高其經(jīng)營素質(zhì)。并且鼓勵有能力的流動攤販向其他行業(yè)發(fā)展，以此來解決自身困境。

　　對于治理那些強買強賣的攤販來說，通過以上方式可以得到一定的控制，尤其是設(shè)立社區(qū)登記管理，并設(shè)置街道監(jiān)督點，鼓勵民眾對強買強賣的違法事件進行舉報，減低強買強賣事件的發(fā)生，保障消費者的利益。
　　（二）從行政處罰方面進行規(guī)制
　　行政處罰是指行政機關(guān)以及法律授權(quán)的組織對違反行政法律規(guī)范的相對人依法實行制裁的具體行政行為。對于強買強賣流動攤販除了在管理上進行事前預(yù)防，還須對違反管理制度和法律的后果進行處罰，才能起到規(guī)制的作用。也就是說，行政管理與行政處罰要互相補充，共同規(guī)范流動攤販的經(jīng)營行為，才能真正解決這些問題。這里筆者主要談?wù)勅绾魏侠淼氖褂梅ǘǚ秶鷥?nèi)的行政處罰來規(guī)制強買強賣行為。行政處罰中有一項重要的原則即處罰法定原則。處罰法定原則要求行政行政處罰必須依法進行，即有法定的依據(jù)，嚴格符合法定的要求。我國行政處罰法第八條規(guī)定了行政處罰的種類，由輕到重依次為：警告，罰款，沒收違法所得、沒收非法財物，責令停產(chǎn)停業(yè)，暫扣或吊銷許可證、暫扣或吊銷執(zhí)照，行政拘留，其他行政處罰。對于強買強賣行為，應(yīng)當鼓勵民眾踴躍舉報，對于情節(jié)輕微的給予警告或罰款，而對于情節(jié)嚴重的則需沒收違法所得或者責令該流動攤販停止販賣商品。情節(jié)特別嚴重的，如一些不良攤販在買方發(fā)覺被欺騙后不買切糕而以武力威脅其購買甚至發(fā)生毆打事件的，就觸犯了治安處罰法，要給予行政拘留及罰款，更甚者會觸犯刑法，構(gòu)成強迫交易罪或者故意傷害罪。對于解決強買強賣行為，應(yīng)當有一個完善的章程，什么情況下處于何種處罰，既要嚴格按照法律規(guī)定的程序走又要站在流動攤販的角度，合理處罰，目的不僅僅是處罰，應(yīng)當對其起到教育的作用，讓他們從此合法經(jīng)營，摒棄不正當?shù)慕?jīng)營手段，這樣才能從根本上解決問題。

　　四、結(jié)語

　　流動攤販的存在由來已久，而切糕的買賣也存在久遠且遍布全國，我們無法為了杜絕“天價切糕”事件的發(fā)生而阻止生產(chǎn)及出售切糕，這是一部分人賴以生存的工作，也是民族特色小吃的傳承，那么我們只能在管理制度上進行優(yōu)化，在小攤販們的思想上進行教育，在發(fā)生違法事件后進行規(guī)制，以此來營造一個合理、公平的經(jīng)營環(huán)境，改變原本混亂的經(jīng)營狀態(tài)，結(jié)束城管和攤販之間日益激化的對抗，化解社會矛盾和沖突，推動和諧社會和美麗中國的建設(shè)。